網(wǎng)絡借貸的法律風險及其監(jiān)管研究

申請免費試用、咨詢電話：400-8352-114

來源；光明網(wǎng)作者：高翔

網(wǎng)絡借貸是一種新型的借貸方式，是民間借貸的技術化、規(guī)?；?。網(wǎng)絡借貸具有傳統(tǒng)的民間借貸所不具備的優(yōu)點，具有快捷、高效、對象廣泛的特點，但是由于網(wǎng)絡借貸無需擔保，且屬于網(wǎng)上交易方式，導致網(wǎng)絡借貸存在很大風險性，債權人的債權極有可能無法得到清償。從國家金融監(jiān)管的角度來看，網(wǎng)絡借貸平臺可能變異為非法金融機構，非法攬儲和放貸，對金融監(jiān)管秩序造成負面影響。

一、當前網(wǎng)絡借貸的法律風險

1、缺乏金融法律監(jiān)管

目前我國關于網(wǎng)絡借貸的相關法律規(guī)制主要是《中華人民共和國合同法》及中國人民銀行發(fā)布的《貸款通則》，此外還有相關司法解釋，并沒有專門針對民間借貸中介的法律法規(guī)，對網(wǎng)絡借貸平臺等民間借貸中介的合法性無法得到確認。由于缺乏監(jiān)管，網(wǎng)絡借貸平臺的活動始終處于法律的邊緣，如拍拍貸網(wǎng)站以網(wǎng)絡中介的身份在工商局以從事互聯(lián)網(wǎng)技術的名義注冊的，但其經營內容確切的說應是資金融通。這些借貸網(wǎng)站到底是由銀監(jiān)、工商、公安、網(wǎng)監(jiān)、信產等哪個部門監(jiān)管或協(xié)調監(jiān)管，尚無確切的說法。由于關于網(wǎng)絡借貸的法律尚不健全使得監(jiān)管幾乎處于真空地帶，網(wǎng)絡借貸平臺以各種形式存在，有的注冊為投資咨詢公司，有的則為互聯(lián)網(wǎng)中介服務機構，通過網(wǎng)上高利貸和違法經營牟利。再加上網(wǎng)站的地域及由誰管轄難確定，使得一些借貸網(wǎng)站“肆無忌憚”地泛濫開來，“魚龍混雜”，騙子和真正從事網(wǎng)絡借貸的真假莫辨。

盡管從民法原理的角度來看，“法無明文規(guī)定即可作為”，現(xiàn)有的法律法規(guī)、司法解釋并沒有禁止民間借貸，也沒有禁止以網(wǎng)絡平臺為形式的民間借貸，因此網(wǎng)絡借貸在法理上可以認為是一種合法的借貸形式，但是由于網(wǎng)絡借貸是一種規(guī)?；拿耖g借貸形式，這種借貸形式對金融秩序的沖擊、對債權人利益保護帶來的難點等都不容忽視。如果純粹地依靠市場手段對網(wǎng)絡借貸行為進行調整，由于市場機制本身存在一定的缺陷，極易導致網(wǎng)絡借貸的異化。

市場作為一只“看不見的手”在資本主義發(fā)展早期受到推崇，政府被定為為“守夜人”，無需過多地干預市場，市場被認為有自動的調節(jié)功能實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。但是市場經濟的發(fā)展過程中也會出現(xiàn)一定的波折，例如周期性的經濟危機對社會造成了破壞，市場經濟的利益主導性也導致了一些商人道德淪喪，唯利是圖。市場的固有缺陷是存在的，“市場缺陷，指市場不能有效地發(fā)揮其配置資源、分配收入和穩(wěn)定經濟的職能時的各種情況的總稱，也就是指市場機制的某種障礙造成資源配置失誤或生產要素浪費性使用的情況。”“長期以來，西方經濟學者對市場缺陷的分析主要集中在兩個方面。一方面是福利經濟學家的微觀市場缺陷論，它認為，在微觀經濟領域，由于壟斷、外部性和公共產品等問題的存在，市場機制往往并不能自發(fā)實現(xiàn)資源的最優(yōu)配置和社會福利的最大化。另一方面則是凱恩斯主義者的宏觀市場缺陷論，它認為，自由運轉的市場在宏觀上并不能自動地協(xié)調社會總供求的均衡，有效需求的不足會導致失業(yè)和經濟波動?！笔袌鲈谏鐣a中的主導地位不應該被懷疑，但是市場在社會生產中存在的固有缺陷也應該被承認，為了消除市場缺陷造成的負面影響，需要引入適度的政府監(jiān)管，從而推動市場經濟的完善。

市場機制發(fā)揮作用的前提是存在良好的、相對完善的法律法規(guī)，唯有如此才能有效地克服市場缺陷，使市場能夠實現(xiàn)自我調節(jié)。由于當前我國在網(wǎng)絡借貸方面的立法較為薄弱，僅有的一些法律法規(guī)不能有效地對網(wǎng)絡借貸進行有效的規(guī)制，僅僅依靠《合同法》不能有效地對網(wǎng)絡借貸這種新型的民間借貸方式進行有效地調整，所造成的結果是市場缺陷被放大，網(wǎng)絡借貸的過程中每一方主體都積極追求自己利益的最大化，對借款方來說，他們希望盡可能拖延還貸時間；對于貸款方來說，他們希望盡可能高地獲得利息收益；對于網(wǎng)絡借貸平臺來說，他們希望盡可能多地從網(wǎng)絡借貸中獲得利潤。在利益的驅使下，借款人可能會拖欠貸款不予還款，貸款方則傾向于在網(wǎng)上放高利貸，獲得遠遠高于銀行同期利率的收益水平，而網(wǎng)絡借貸平臺不但需要收取所謂的“服務費”，還希望能夠吸收公眾存款，并進行放貸。由此可見，網(wǎng)絡借貸中的各方主體的利益追求行為，可能會導致網(wǎng)絡借貸被異化，而這正是當前網(wǎng)絡借貸缺乏必要的規(guī)制所造成的。

2、演化為高利貸

最高人民法院在《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》中第6條對民間借款利息做出了如下規(guī)定：民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握．但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護。但事實上，高利率正是網(wǎng)絡借貸得以風靡的主要原因，如果只按法律規(guī)定的利率水平來放貸，考慮到網(wǎng)絡借貸的風險性，很多投資者可能就會放棄在網(wǎng)上放貸的想法。對網(wǎng)站正在進行中的借款列表進行粗略統(tǒng)計，利率超過金融機構同期貸款利率4倍的借款約占全部借款的80%。以拍拍貸網(wǎng)站為例，其首頁上明確寫著，這里的放貸年利率一年期以內最高可達19.44%，一年期以上最高年利率達到21.6%，甚至更高。高利潤的誘惑使本來可以正常的資源配置變?yōu)椴徽５馁Y源配置，對經濟發(fā)展是有害的。如果民間資金大量通過這種渠道流轉，國家卻無從統(tǒng)計和掌握，則會導致貨幣政策偏離正確方向，部分抵消貨幣政策從而擾亂正常的金融秩序。

當前網(wǎng)絡借貸已經被宣傳為一種增值保值甚至獲取更高收益的投資渠道，網(wǎng)絡借貸平臺正是以這樣的宣傳來獲取人們的追捧。以著名的P2P個人無抵押無擔保信貸平臺“宜信”為例，該公司在網(wǎng)上首頁鮮明地突出了其開發(fā)的產品的投資理財功能，并將其合作流程稱之為“宜信寶理財流程”?？梢?，當前的網(wǎng)絡借貸已經不再是純粹的民間借貸形式，而是一種已經變異了的民間借貸，逐步演化為一種投資途徑。傳統(tǒng)上，民間借貸是為了滿足熟人之間的資金借用需求，是以無息、低息為特征的，而當前的網(wǎng)絡借貸平臺非但不是無息、低息，而是高息。從筆者瀏覽網(wǎng)絡借貸平臺所掌握的狀況為例，網(wǎng)絡借貸平臺一般宣稱其收益高于10%，而網(wǎng)絡借貸平臺上借款人所發(fā)布的利息承諾一般在10%-22%之間，該收益比例已經遠遠高于銀行存款利息，且從目前的投資市場來看，該收益水平也高于銀行理財產品、股票、基金、債權以及信托理財產品。

由于網(wǎng)絡借貸平臺上的收益水平遠遠高于其他投資渠道，且在當前投資渠道較為匱乏的情況下，人們通過網(wǎng)絡借貸平臺獲取高收益越來越普遍。更重要的是，網(wǎng)絡借貸平臺的高收益狀況已經使網(wǎng)絡借貸異化為一種高利貸，人們試圖在網(wǎng)絡上放貸以獲取較高的利潤，還有一些人則試圖在一個網(wǎng)絡平臺上借貸，然后在另一個網(wǎng)絡平臺上放貸，賺取差價，而其中的風險值得關注，一旦某債務人違約或者缺乏履約能力，那么資金鏈就會斷裂，引發(fā)連鎖風險。

3、債權人利益難以得到保障

鑒于網(wǎng)絡方式的虛擬性，借貸雙方的資信狀況難以完全認證，容易產生欺詐和欠款不還的違約糾紛。雖然網(wǎng)站一直宣稱在做嚴格資料審核，能提供很多風險控制方式以保證借款人的還款信譽度，比如網(wǎng)站將對借款人收取逾期還款滯納金、曝光個人資料并將其列入“不良信用記錄”，還將對其進行各種方式的催款。甚有少數(shù)借貸網(wǎng)站采取了墊付壞賬或是設“還款風險金”的模式來保留放款投資者對網(wǎng)站的信心。但是網(wǎng)站將壞賬包攬，自身財務壓力加大，當業(yè)務越做越大，網(wǎng)站能撐久是一個值得擔憂的問題。所以這些都只是一些輔助的手段，缺乏實質的約束力，至于最終能達到怎樣的效果，網(wǎng)站似乎都沒有進行承諾。例如，某借款人存在違約行為，其資料被曝光后，他完全可以轉投另外一個網(wǎng)絡借貸平臺，繼續(xù)獲得借款資格。

有人認為，在P2P網(wǎng)絡借貸中，“隱藏風險放貸者一人承擔”。網(wǎng)絡借貸中債權人利益難以得到保障的原因一般有如下幾點：第一，網(wǎng)絡借貸平臺所宣稱的采取資料公開、違約信息公開等懲罰措施對部分債務人并沒有效力，因為這些債務人所提交的資料可能是虛假的，或者他對公開信息并不關心；第二，網(wǎng)絡借貸平臺之間以及網(wǎng)絡借貸平臺和銀行之間并沒有實現(xiàn)信息互通，以征信信息為例，網(wǎng)絡借貸平臺一般僅僅是小公司，且身份不明，無權進入國家征信系統(tǒng)，無權獲得借款人的信用信息，這就對借款人的信息審核造成一些難題；第三，網(wǎng)絡借貸平臺向債權人提供的所謂的“人的擔?！逼鋵嵅o風險規(guī)避作用。很多網(wǎng)絡借貸平臺僅僅是一些小公司，注冊資本一般在10萬元左右，財力薄弱，根本無力提供擔保；第四，借款人與貸款人之間相互不了解，僅僅憑借身份證、學歷證等信息難以使貸款人了解借款人的相關信息，貸款人也難以監(jiān)督借款人對資金的使用，如借款人自稱將借款用于交學費，而事實上他可能用于賭博或者博彩，貸款人對此一無所知，這在無形中剝奪了貸款人的監(jiān)督權，增加了貸款人所面臨的風險。

債權人利益在網(wǎng)絡借貸中難以受到有效保護的根本原因是存在信息不對稱。所謂信息不對稱，是指存在博弈關系的雙方占有不同的信息優(yōu)勢，在各自以期占有的信息展開博弈的過程中，存在信息優(yōu)勢的一方壓到了信息劣勢的一方。信息不對稱現(xiàn)象在商業(yè)活動中是比較常見的，掌握較多信息的主體傾向于隱瞞某些信息，或者對相關信息做出虛假陳述，而信息掌握較少的主體則希望獲得更多的信息來滿足自己的知情權。由于網(wǎng)絡借貸的遠程性、虛擬性等特點，造成債權人對相關信息的掌握處于劣勢地位，而債務人反而處于優(yōu)勢地位。可見，在網(wǎng)絡借貸中，債權人需要承受相當高的風險，盡管債權人可以將其款項以小額借貸的方式分批借貸給不同的借款人，但是由于在資信審核、貸后監(jiān)督等方面難以充分行使權利，致使債權人在網(wǎng)絡借貸中處于信息不對稱的劣勢地位。

4、變相的金融經營

盡管當前存在的網(wǎng)絡借貸平臺都宣稱，自己并不是金融機構，只是一個公共服務平臺，其所提供的平臺服務僅僅為人們提供一個民間借貸的信息互通機制，方便人們相互周轉資金滿足生活生產之需。但是事實上，這些網(wǎng)絡借貸平臺都試圖從網(wǎng)絡借貸中分得一杯羹，滿足其利益需求。以前文談到的拍拍貸為例，該網(wǎng)絡借貸平臺需要從每一筆借貸中抽取一筆費用，此外還要收取資金充值和提現(xiàn)費用，如果債務人違約，網(wǎng)絡借貸平臺所提供的電話催繳服務要向債權人收取一筆費用。

可見，網(wǎng)絡借貸平臺并非真正屬于置身事外的第三方主體，相反它積極地參與到了網(wǎng)絡借貸中，只有積極地參與，才能獲得盈利。從網(wǎng)絡借貸平臺的盈利模式我們可以看到，網(wǎng)絡借貸平臺并非一個純粹的民間借貸信息互通機制，而是提供民間借貸信息服務的主體，它本身所提供的服務是一種金融中介服務。更重要的是，由于網(wǎng)絡借貸的利息遠遠高于同期銀行存款利率和銀行貸款利率，一般要高十至二十個點，如此高的利息率促使網(wǎng)絡借貸平臺試圖以自有資金或者吸納公眾資金進行放貸。以宜信平臺為例，該平臺的特殊之處是首先吸納公眾存款，且美其名曰債權讓與，其本質是在他人債權到期后，繼續(xù)將該債權出賣給其他債權人，所得價款用于清償先前的債務。公眾則以投資人的身份參與網(wǎng)絡借貸，宜信平臺則從中抽取交易費或者其他費用，賺取利潤，甚至直接賺取利息差價。

可見，由于經濟上的動因，網(wǎng)絡借貸平臺并不滿足于僅僅依靠中介服務費、電話催繳費等滿足盈利要求，相反它們積極地參與到網(wǎng)絡借貸中，且試圖以某種變相的、擦邊球的方式介入金融服務，實現(xiàn)自身利益的最大化。因此，我們不能再僅僅將網(wǎng)絡借貸平臺的經營行為當作是一種僅僅提供民間借貸信息的服務，而應該看到很多網(wǎng)絡借貸平臺所提供的服務是一種變相的金融經營行為。但是由于這種金融經營行為并未得到法律許可，也不受法律規(guī)制，必將存在巨大的法律風險。

5、沖擊金融秩序

網(wǎng)絡借貸中介本身既不吸儲也不放貸，僅為資金需求者和資金供給者提供一個網(wǎng)絡中介平臺方便網(wǎng)民解決小額資金周轉問題，表面上看并沒有超過中介的范疇，但考察其真實的合約和運行流程，會發(fā)現(xiàn)它們吸引投資人進入后先簽訂一個投資合同，并讓投資人將款項打入中介賬戶，之后會通過信件告知投資人其款項的去向?；蛘?，中介提供借款人資料征得放款人同意后將款項放出，但是這些借款人信息是中介掌握的，放款人并沒有考察能力，而由于時間因素等，同意或者不同意放款，也基本通過電話等口頭協(xié)商決定。所以，事實上還是沒有放款人和貸款人的合同，而只有投資人和中介的合同。而放款人對款項的真正流向也并不會真切了解。再或者，雖然簽訂的是三方合同，但是放款人和借貸人是不見面也不認識的。借款和放款還是只和中介公司商定完成，實際上還是放款人人和借貸人只和中介單線聯(lián)系。這樣，比起放款人或者是借款人來說，中介是掌握全面信息的惟一一方。所以事實上募集資金如何處置還是由中介機構決定。網(wǎng)站作為中介經營此類借貸業(yè)務并且開立第三方賬戶，已等同于銀行、信托等金融機構的功能，應取得銀監(jiān)會的批準，而網(wǎng)絡借貸平臺并未取得相關金融牌照，若管理不善，極易演化為一個吸收資金、放貸資金的非法金融機構。也正因募款對象的不特定性、募集資金流向的不確定性等因素，很可能使得民間借貸中介走上了以平臺做偽裝的“私募資金”之路。如果網(wǎng)絡平臺再疏于自律，或內部控制程序失效，或被人利用后，則極有可能出現(xiàn)捏造借款信息而非法集資的情形。而非法集資的高欺詐性對公眾財產的高危害性是眾所周知的。

更重要的是，正如銀監(jiān)會所發(fā)布的人人貸風險警示文件中所指出的那樣，網(wǎng)絡借貸會造成大量違規(guī)資金進入國家管制的領域，從而降低了當前宏觀金融調控的效果。筆者認為，網(wǎng)絡借貸風險除了導致資金違規(guī)進入市場外，還有可能成為一種洗錢的新方式?！跋村X，英文為Money Laundering，含義是‘把贓錢清洗干凈’，是指把犯罪所得的贓錢通過各種方式合法化?！毕村X罪是一種嚴重的經濟犯罪，在世界各國均存在。2004年3月，廣州市海珠區(qū)人民法院以洗錢犯罪判處了我國首起洗錢罪定罪的案件。雖然這是我國首起洗錢罪定罪案件，但洗錢犯罪在我國潛伏存在已久，它是伴隨著毒品犯罪、走私犯罪、有組織犯罪而出現(xiàn)的新型犯罪，且呈高發(fā)態(tài)勢。網(wǎng)絡借貸之所以能夠成為一種洗錢工具，是因為網(wǎng)絡借貸中的資信審核并不嚴格，洗錢犯罪的行為人之間可以通過相互借貸的方式，使債權債務關系錯綜復雜，且由于“信息公開機制不完善”，同時又便隨著高額的利率，可以使借出方與貸出方之間的資金存在落差關系，為洗錢行為打開了通道，犯罪行為人可以輕易地將黑錢洗白。

由此可見，網(wǎng)絡借貸將在一定程度上沖擊金融秩序，使國家對金融行業(yè)的監(jiān)管受到負面影響。一些金融類犯罪如洗錢罪也可以依托網(wǎng)絡借貸得以實現(xiàn)犯罪目的，使公共利益蒙受損失。因此，有必要進一步認識到網(wǎng)絡借貸對國家金融秩序所造成的危害與風險。

二、網(wǎng)絡借貸的法律規(guī)制

網(wǎng)絡借貸屬于民間借貸，具有合法性，且能夠滿足人民群眾的資金融通需求，具有一定的價值，因此我們需要正確對待網(wǎng)絡借貸這種新生事物，應對此鼓勵、扶持、監(jiān)管，而不宜扼殺之。由于網(wǎng)絡借貸的資金多數(shù)屬于民間個人自有的閑散資金．由此決定了網(wǎng)絡借貸具有自由性和廣泛性的特征，也正因為如此．法律法規(guī)對網(wǎng)絡借貸的規(guī)定并不十分嚴格．而是讓當事人擁有較多的自主權利。當前能夠對網(wǎng)絡借貸形成規(guī)制的法律規(guī)范，主要是《中華人民共和國合同法》以及中國人民銀行發(fā)布的《貸款通則》。

網(wǎng)絡借貸中的借貸法律關系適用《中華人民共和國合同法》中關于“借款合同”的規(guī)定，該法對網(wǎng)絡借貸中借款人和貸款人的權利義務關系進行了規(guī)定，特別是對借款合同的成立與生效、借款合同中借款的利率、借款合同的違約責任等做出了明確的規(guī)定。除了合同法外，《貸款通則》也對網(wǎng)絡借貸能夠產生一定的規(guī)制。此外，《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定，“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護。”從該司法解釋的規(guī)定來看，民間借貸的利率應是銀行同類貸款利率的4倍以內，如果超過了這一倍數(shù)，自然人之間可以自我遵守約定，但是超過部分無法得到法律的保護。

總之，網(wǎng)絡借貸是一種新型的借貸方式，是民間借貸在互聯(lián)網(wǎng)時代的技術化和規(guī)?；?。網(wǎng)絡借貸既有優(yōu)點，也有缺點，其優(yōu)點是能夠滿足公眾對資金融通的需求，特別是一些小額資金應急需求，其缺點是由于不需要擔保，存在一定的道德風險和法律風險，一旦債務人無法清償債務，那么債權人的債權便難以實現(xiàn)，成為壞賬。但是不管如何，網(wǎng)絡借貸是一種合法的借貸形式，能夠得到《合同法》及其他相關法律法規(guī)司法解釋的支持與保護。網(wǎng)絡借貸中的風險應該得到人們的重視，我國銀監(jiān)會已經就網(wǎng)絡借貸中的風險做出了提示，避免更多的人熱衷于網(wǎng)絡借貸中的放款行為，甚至將網(wǎng)絡借貸中的貸款方式作為高通脹背景下的一種保值、增值手段，存在極大的風險性。

三、網(wǎng)絡借貸金融監(jiān)管的具體制度設計

“民間金融與民營經濟相伴相生，是民營經濟發(fā)展的重要金融支撐”，因此不能對民間金融的網(wǎng)絡表現(xiàn)形式——網(wǎng)絡借貸一味地打壓，而是應該規(guī)范制度，使其合法經營。在網(wǎng)絡借貸金融監(jiān)管的具體制度設計上，建議首先要出臺《網(wǎng)絡借貸管理辦法》，以法律的形式明確網(wǎng)絡借貸是信息時代金融體系的有效補充；其次，對網(wǎng)絡借貸的性質、組織形式、經營范圍等予以規(guī)定，將從事網(wǎng)絡借貸業(yè)務的網(wǎng)站界定為民間借貸中介組織，嚴格限制和取締非法的民間中介組織和活動。建議在監(jiān)管體制上，由銀監(jiān)會對網(wǎng)絡借貸平臺進行監(jiān)管，但是可以采取分層監(jiān)管的方式，即由網(wǎng)絡借貸平臺組成網(wǎng)絡借貸平臺協(xié)會，銀監(jiān)會主要對網(wǎng)絡借貸平臺協(xié)會進行監(jiān)管，并以網(wǎng)絡借貸平臺協(xié)會為中介，實現(xiàn)對網(wǎng)絡借貸行業(yè)的監(jiān)管。相關規(guī)范性文件應該明確，網(wǎng)絡借貸平臺屬于金融中介服務機構，其所提供的服務是一種金融中介服務。

網(wǎng)絡借貸平臺應有一定的準入條件，避免很多沒有資質和條件的主體也進入網(wǎng)絡借貸服務市場。其準入條件可以從資金、人才、技術要求等方面進行設定。也可以通過設定行政許可的方式，通過一定的牌照制度，以發(fā)放牌照的方式使網(wǎng)絡借貸平臺獲得經營資格。除了準入機制外，還需要制定經營規(guī)范，以實現(xiàn)對網(wǎng)絡借貸平臺經營行為的規(guī)范。網(wǎng)絡借貸平臺經營規(guī)范主要從法律風險防范的角度出發(fā)進行制定，例如加強對借款人信息的審核、接入國家征信系統(tǒng)對相關信息進行查詢、規(guī)范網(wǎng)絡借貸平臺的行為禁止其利用自有資金或者吸納存款來發(fā)放貸款，同時網(wǎng)絡借貸平臺還應該具有反洗錢措施，等等。

1、對借款平臺的準入監(jiān)管

網(wǎng)絡借貸平臺在實質上是一個金融中介服務機構。所謂金融中介，是指“在經濟金融活動中為資金供應者和資金需求者提供條件、促使資金供需雙方實現(xiàn)資金融通的各類金融機構”。網(wǎng)絡借貸金融監(jiān)管的對象是網(wǎng)絡借貸平臺本身，建議將網(wǎng)絡借貸平臺定位于金融中介服務機構，并對其展開監(jiān)管，理由如下：

第一，網(wǎng)絡借貸平臺的經營行為符合金融中介機構的特點。

網(wǎng)絡借貸平臺通過發(fā)布民間借貸的供需信息，并從中抽取服務費，網(wǎng)絡借貸平臺本身并不是借貸合同中的任何一方主體。換言之，網(wǎng)絡借貸平臺僅僅是一個提供金融中介信息的主體，其所提供的服務本質上是中介服務。社會經濟的發(fā)展必將促進金融中介服務的出現(xiàn)，如有學者指出，“在銀行這一傳統(tǒng)機構繼續(xù)發(fā)展的同時，其他金融中介組織（養(yǎng)老基金、投資基金等投融資類機構）較以往獲得更多發(fā)展機會，都有不同程度的地位上升。為準確把握金融機構各自的定位及發(fā)展趨勢，客觀上需要在多元化金融中介機構共同發(fā)展的前提下，闡釋多元化的金融中介體系如何共同推動經濟增長，才有助于把握各種機構在經濟中的定位及發(fā)展趨勢?！本W(wǎng)絡借貸平臺符合金融中介的特點，同時也符合社會金融機構多元化的趨勢，它應當成為專門滿足人們小額信貸需求的中介組織。

第二，網(wǎng)絡借貸平臺的發(fā)展需要使其成為金融中介機構。

從目前的情況來看，網(wǎng)絡借貸平臺數(shù)量眾多，實力不一，社會口碑不佳，人們對網(wǎng)絡借貸平臺心存疑慮，對其信任度不高，這對網(wǎng)絡借貸平臺的發(fā)展是相當不利的。銀監(jiān)會雖然已經對網(wǎng)絡借貸平臺的風險做出了警示，但是如何有效監(jiān)管網(wǎng)絡借貸平臺，促進其進一步發(fā)展，尚無對策。

筆者認為，網(wǎng)絡借貸平臺的進一步發(fā)展需要國家對其進行監(jiān)管，如提高市場準入門檻，對網(wǎng)絡借貸的經營行為進行管理，等等。如此方能將這種原本屬于民間自發(fā)的金融形式納入國家金融監(jiān)管，使其經營行為規(guī)范化，贏得社會的尊重和信任，并滿足民間的小額信貸需求。

市場準入監(jiān)管意味著國家在市場入口對網(wǎng)絡借貸平臺進行監(jiān)管。當前我國網(wǎng)絡借貸平臺數(shù)量眾多，質量參差不齊，極易產生違法違規(guī)經營行為以及對債權人的侵害行為。各網(wǎng)絡借貸平臺的資本實力也存在很大的差異，以拍拍貸為例，該公司的注冊資本僅有10萬元人民幣，卻同時開展向借款人提供擔保的服務，而事實上如此之低的注冊資本很難為大量的借款人同時提供擔保，債權人依然面臨著較大的法律風險。

為了減少網(wǎng)絡借貸平臺的數(shù)量，提高網(wǎng)絡借貸平臺的質量，需要加強網(wǎng)絡借貸平臺市場準入機制建設。筆者對網(wǎng)絡借貸平臺市場準入機制提出如下幾點看法：第一，網(wǎng)絡借貸市場準入機制必須嚴格。網(wǎng)絡借貸平臺屬于金融中介服務者，關系到金融秩序的穩(wěn)定，因此不宜完全開放網(wǎng)絡借貸服務市場，需要設置較高的市場準入門檻；第二，網(wǎng)絡借貸平臺的注冊資本應在1000萬元以上，只有大幅提高網(wǎng)絡借貸平臺的注冊資本要求，才能使其有能力為債務人提供保證；第三，網(wǎng)絡借貸平臺必須擁有相關專業(yè)技術人才，如金融人才、法律人才、計算機人才等，從網(wǎng)絡信貸平臺內部控制風險的產生。如果不滿足這些要求，則網(wǎng)絡借貸平臺的服務質量難以保證，建議在網(wǎng)絡借貸金融監(jiān)管中加強這方面的要求；第四，網(wǎng)絡借貸平臺必須保持一定年限內的良好經營狀況，如果在3年內存在連續(xù)5次違規(guī)記錄，則應剝奪網(wǎng)絡借貸平臺的經營資格。此外，還可以考慮通過設定行政許可的方式，通過發(fā)放網(wǎng)絡借貸牌照來規(guī)范網(wǎng)絡借貸平臺的經營行為，不符合牌照發(fā)放要求的網(wǎng)絡借貸平臺應退出市場，或者在條件符合后再申請牌照。

通過較高的市場準入機制建設，我國網(wǎng)絡借貸平臺數(shù)量應維持在3-5家為宜，網(wǎng)絡借貸平臺數(shù)量相對較少，能夠實現(xiàn)網(wǎng)絡借貸平臺的集約化經營，最明顯的是能夠在最大程度上集中借貸信息，更好地服務于民間借貸，且能夠方便監(jiān)管部門對網(wǎng)絡借貸進行監(jiān)管，最終實現(xiàn)適度集中，同時又具有充分的市場競爭機制。如果其他市場主體試圖進入網(wǎng)絡借貸行業(yè)，那么只要符合準入標準的，即可以進入該行業(yè)，并不存在壟斷。

在加強金融監(jiān)管的基礎上，網(wǎng)絡借貸平臺的質量能夠得到很大的提高，將會形成一批具有較高服務水準的網(wǎng)絡借貸平臺，使之成為我國電子商務中的民間金融平臺。其所提供的金融中介服務，目的具有雙重性，即具有一定程度上的保值與投資功能，但是這些逐利目的相對淡化，相反網(wǎng)絡借貸平臺應該具有一定的公益目的和社會責任感，為民間亟需資金的人士提供小額貸款，尤其是為學生，農民和創(chuàng)業(yè)者的生活、學業(yè)和生產提供必需的資金。

2、網(wǎng)絡借貸流程監(jiān)管

從拍拍貸等網(wǎng)絡借貸平臺的流程來看，網(wǎng)絡借貸的流程一般分為三個步驟：第一，借款申請。借款人根據(jù)自己的實際需求向網(wǎng)絡借貸平臺提出借款申請，網(wǎng)絡借貸平臺接收到借款申請后，對借款人的身份信息、財產狀況等進行審核，并決定是否同意其申請。如果同意的，則借款人的借款信息公布在網(wǎng)絡上；如果不同意的，則借款人的借款請求被拒絕；第二，貸款人瀏覽借款信息，并決定是否給予其借款。貸款人瀏覽借款人發(fā)布的信息后，對借款人的身份信息、錢款用途、利率說明等進行再次審核，并決定是否將錢款借給借款人，其決定權在貸款人手中；第三，最終成交，并在約定的還款期內，由借款人還清本息，交易結束；如果借款人違約的，則由網(wǎng)絡借款平臺進行催繳，要求借款人還清本息，否則采取法律途徑救濟貸款人的權利。

從該交易流程中我們可以看到，網(wǎng)絡借貸平臺主要對借款人的身份信息等進行核查，最終是否給予其貸款，決定權在貸款人手中。筆者建議，網(wǎng)絡借貸的流程應注意如下幾個方面：第一，加強對借款人相關信息的審核。當前網(wǎng)絡平臺對借款人信息的審核主要是對其身份信息、學歷信息等進行審核，但是這些信息有可能會造假。建議網(wǎng)絡借貸平臺成為金融中介服務機構后，接入公安信息平臺和征信系統(tǒng)，以獲得有關借款人的詳細信息，防范法律風險；第二，為了防范某些主體對網(wǎng)絡借貸平臺的濫用，除了對借款人的信息進行審核外，還需要對貸款人的信息進行審核，防范洗錢行為等違法犯罪行為的產生；第三，加強對借款用途的審核。為了避免借款人濫用借款造成借款無法清償，應加強對借款用途的審核，主要通過加強貸后監(jiān)督的方式實現(xiàn)對借款用途的審核。這項審核直接關系到出借人的資金安全問題，因此是構建整個監(jiān)管體系的關鍵。目前很多網(wǎng)絡信貸公司對此沒有什么好的方法，只是強借款人能夠按時把錢還清就可以。這使網(wǎng)絡信貸存在很多風險隱患。筆者認為，網(wǎng)絡信貸公司應成立專門部門對借出資金進行跟蹤調查和階段性審計。所謂跟蹤調查就是根據(jù)借款人提供的財務信息與銀行、社會保障部門、稅務部門、證券交易部門合作跟蹤借款人一切財務賬目，實施監(jiān)督。若發(fā)現(xiàn)借款人沒有按當初說明的用途來使用貸款，公司應首先提醒借款人，提醒無效時，將計入個人信用檔案并以違約為由，到期收取一定的違約金。同時，公司對借款人的下次借款的額度和期限作出相應調整或拒絕該借款人的借款申請，其他網(wǎng)絡信貸公司也可以拒絕借款人的借款申請。對于那些到期拒不付款的借款人，公司要借助傳統(tǒng)信貸管理的法律法規(guī)維護借出人的合法權益?？傊?，在網(wǎng)絡借款的流程中需要加強對相關信息，尤其是借款人的信用信息、借款用途等信息的審核，同時還需要加強對貸款人信息的審核，避免網(wǎng)絡借貸淪為洗錢工具。

網(wǎng)絡借貸平臺的服務內容是網(wǎng)絡借貸平臺發(fā)布經過嚴格審核的民間借貸信息，為借款人和貸款人牽線搭橋。網(wǎng)絡借貸平臺本身并不從事金融業(yè)務，它僅僅提供金融信息的中介服務。同時，網(wǎng)絡借貸平臺還提供擔保業(yè)務，其目的有三點，一是獲得盈利增長點，使網(wǎng)絡借貸平臺能夠從中獲取一定的收益，滿足平臺運作的需要；二是增強對債權人利益的保障，使債權人能夠在債務人違約的情況下依然獲得清償；三使增強網(wǎng)絡借貸平臺的責任感，促使其加強對網(wǎng)絡借貸信息的審核，避免法律風險。我們可以將網(wǎng)絡借貸平臺提供的服務歸納為：金融信息服務和金融擔保業(yè)務。

3、網(wǎng)絡借貸風險監(jiān)管

第一，利率風險監(jiān)管。

網(wǎng)絡借貸中借款利率本應屬于意思自治的范疇，借款人和貸款人之間可以自由地約定利率，只有超出銀行同類貸款利率4倍之外的利息，才不受法律保護。由于利率設定直接關系到網(wǎng)絡借貸機制的運行，如果利率設定得過高，則網(wǎng)絡借貸會異化為高利貸，如果利率設定得過低，則會造成貸款人沒有動力將款項貸出，會造成網(wǎng)絡借貸中資金流轉吃緊。

此外，由于網(wǎng)絡借貸的本質依然是民間借貸，因此不宜單獨為網(wǎng)絡借貸設定利益，網(wǎng)絡借貸的利率應該遵循《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規(guī)定，即網(wǎng)絡借貸的利率不得超過銀行同類貸款利率的四倍，超出部分不受法律保護。以2011年10月28日六個月至一年（含1年）的貸款利率為基準，銀行貸款六個月至一年（含1年）貸款的利率是6.56%，四倍即26.24%，超出該范圍的不受法律保護，但是當事人可以自行履行合同義務。

筆者認為，網(wǎng)絡借貸不能異化為高利貸，否則與網(wǎng)絡借貸的民間資金融通的功能不服，會造成人們在網(wǎng)絡借貸中追逐高額利潤，存在巨大的風險性。因此，監(jiān)管部門需要加強對網(wǎng)絡借貸利率的監(jiān)管，應將網(wǎng)絡借貸的利率限制在銀行同類貸款利率4倍以內，超出這一范圍的，應認為屬于違規(guī)，需要加強對網(wǎng)絡借貸平臺的處罰。

第二，違約風險監(jiān)管。

在網(wǎng)絡借貸平臺運作中，需要加強對網(wǎng)絡借貸中的風險防范，建議采取如下措施：在債權人面臨的違約風險上，筆者建議應該規(guī)定，應強制性地規(guī)定網(wǎng)絡借貸平臺需要為借款人提供保證擔保，即“人的擔?！?，一旦債務人違約或者在債權到期后無法清償，則債權人可以要求網(wǎng)絡借貸平臺承擔違約責任，以此加強債務人的履約能力，降低債權人所面臨的風險。當然，網(wǎng)絡借貸平臺可以收取一筆擔保費用，同時還可以在事后向債務人追償。這一做法也可以加強網(wǎng)絡借貸平臺的責任心，使其有動力去詳細審核每一筆貸款。

第三，金融風險監(jiān)管。

國外也加強了網(wǎng)絡借貸的監(jiān)管，“由于網(wǎng)絡借貸是不用抵押的貸款，新Dodd-Frank華爾街改革和消費者保護機構新出臺對P2P的監(jiān)管”。網(wǎng)絡借貸中存在的風險分為兩類，一是網(wǎng)絡借貸中債權人的債權無法得到兌現(xiàn)；二是網(wǎng)絡借貸擾亂金融秩序，對金融秩序造成侵害，形成金融風險。網(wǎng)絡借貸也算是一種金融創(chuàng)新，“金融創(chuàng)新促進了金融發(fā)展，而金融風險從另一個角度也迫使金融向前發(fā)展”。在金融風險防范方面，需要加強對網(wǎng)絡借貸平臺的運營監(jiān)管，避免違規(guī)資金進入借貸渠道或者國家所限制的行業(yè)。監(jiān)管者需要對網(wǎng)絡借貸平臺的經營行為采取如下監(jiān)管措施：（1）禁止網(wǎng)絡借貸平臺將自有資金用于借貸，否則可以視作違規(guī)行為；（2）禁止網(wǎng)絡借貸平臺吸納公眾存款或者變相吸納公眾存款，否則會構成刑法上的相關罪名如非法集資罪、非法吸收公眾存款罪，等等；（3）禁止網(wǎng)絡借貸平臺在經營宣傳中以“高回報、低風險”等口號吸納公眾參與。

總之，在網(wǎng)絡借貸風險監(jiān)管方面，要建立完善的風險防范體系，降低出借資金存在的風險。應首先建立一套完善的風險管理體系和壞賬管理體系。專門設置風險管理部門，由公司直接領導。風險管理體系，對可能存在的風險進行事前、事中及事后控制。風險管理部門量化每種貸款的風險度，并將風險度劃分區(qū)間，不同區(qū)間的風險度采取不同的管理措施。同時規(guī)定風險度的上線。高于上線的貸款，公司要告知借出人，提醒其謹慎放貸。對逾期拒還的款項，根據(jù)賬齡的長短進行不同的管理。公司設立獨立的壞賬管理機構，配備專業(yè)研究人才，對拖欠還款的數(shù)量以及拖欠的原因、拖欠的時間進行研究，將研究成果應用于放貸的細節(jié)上。如，我們分析壞賬拖延的時間，原因以及數(shù)額，可以在放貸時告知借出人，并對其貸款利率作相應上調。而對于信用好的借款人，公司應給予相應嘉獎。

在網(wǎng)絡借貸風險防范中，主要通過如下途徑得以實現(xiàn)：一是加強對網(wǎng)絡借貸信息的審核，網(wǎng)絡信貸平臺管理人員應設立專門的審核機構，對借款人和貸款人提供財務信息和信用資料進行嚴格審核。審核機構有公司領導層直接管理，負責審核借款人的信息、確定信用資質和建立借款人信用檔案。在我國信用評價還不夠成熟的背景下，對借款人的信用資質進行審核是一大難點。筆者認為，我們在不斷完善信用管理和信用評價機制的同時，也要采取多渠道來對借款人信用資質進行審核。如根據(jù)借款人提供的相關信息，進行實地考察，或與相關部門核實，并將結果存檔形成個人信用檔案。這種信用檔案和銀的信用檔案具有相同效力。這種審核機構可以和銀行相關部門建立長期合作關系，共享借款人信用資源；二是加快網(wǎng)絡借貸征信體系建設。將網(wǎng)絡借貸機構視同非銀行類金融機構納入征信系統(tǒng)，設立放貸人系統(tǒng)，向其開放登記、數(shù)據(jù)報送、查詢等功能，對其數(shù)據(jù)報送、查詢使用行為進行監(jiān)督檢查。由民間借貸主體承擔數(shù)據(jù)報送職責，允許民間借貸聯(lián)盟作為行業(yè)管理者，參與信用信息的采集、查詢等方面的管理，并允許其查詢使用。這樣，就可以把民間借貸雙方的信用信息數(shù)據(jù)一并納入征信系統(tǒng)，有效擴大征信系統(tǒng)的覆蓋面實現(xiàn)與公安系統(tǒng)和征信系統(tǒng)的對接，可以使網(wǎng)絡借貸平臺更好地獲取相關信息。同時，網(wǎng)絡借貸平臺在運作中所獲取的相關信息，如借款人良好的還貸信用記錄、借款人惡劣的信用記錄等，都應當上傳到國家征信系統(tǒng)中，實現(xiàn)對征信系統(tǒng)的完善，且能夠以征信記錄的方式敦促借款人及時履約，避免違約；三是通過監(jiān)管機構對網(wǎng)絡借貸平臺本身的監(jiān)管，所有提供網(wǎng)絡信用貸款業(yè)務的網(wǎng)站必須取得中國人民銀行的認可。網(wǎng)站提供的是借貸雙方資金對接的平臺，沒有中國人民銀行的資質認可，就不能在當?shù)毓ど滩块T登記。這樣從源頭抓起，降低詐騙錢財?shù)目赡苄浴Ｖ挥蝎@得中國人民銀行的認可才能將經營網(wǎng)絡信用貸款業(yè)務的門檻提高，從而使該行業(yè)更加規(guī)范。避免網(wǎng)絡借貸平臺采取一些違法違規(guī)的經營方式擾亂金融秩序，應明確網(wǎng)絡借貸平臺承擔國家金融監(jiān)管的義務如反洗錢的義務等等。同時銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會，公安部門、網(wǎng)絡監(jiān)管部門等要聯(lián)合為網(wǎng)絡信貸業(yè)務提供一個和諧的生存環(huán)境。

總之，網(wǎng)絡借貸金融監(jiān)管需要從經營內容、借貸利率、風險防范等不同的角度進行限制，最終目的是防范網(wǎng)絡借貸中的風險，使各方主體都能在網(wǎng)絡借貸中合法地從事借貸行為。

（作者單位：江西省金溪縣人民法院）