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2013年一級建造師《法規(guī)及相關(guān)知識》復(fù)習(xí)資料1
掌握違約責(zé)任的承擔(dān)方式
違約責(zé)任
(一)違約責(zé)任與違約行為
違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
違約責(zé)任源于違約行為。違約行為,是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為。根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可以將違約行為作以下分類:
(1)單方違約與雙方違約;
?。?)預(yù)期違約與實際違約。
違約責(zé)任是財產(chǎn)責(zé)任。這種財產(chǎn)責(zé)任表現(xiàn)為支付違約金、定金,賠償損失,繼續(xù)履行,采取補救措施等。盡管違約責(zé)任含有制裁性,但是,違約責(zé)任的本質(zhì)不在于對違約方的制裁,而在于對被違約方的補償,更主要表現(xiàn)為補償性。
[重點解析]
1.能夠理解違約責(zé)任和違約行為的關(guān)系。
2.理解違約行為的分類。
3.能夠理解違約責(zé)任的性質(zhì)主要是補償性,但是也含有制裁性。
?。ǘ┻`約責(zé)任的構(gòu)成要件
違約責(zé)任的構(gòu)成要件包括主觀要件和客觀要件。
1.主觀要件
主觀要件是指作為合同當(dāng)事人,在履行合同中不論其主觀上是否有過錯,即主觀上有無故意或過失,只要造成違約的事實,均應(yīng)承擔(dān)違約法律責(zé)任。
2.客觀要件
客觀要件是指合同依法成立、生效后,合同當(dāng)事人一方或者雙方未按照法定或約定全面地履行應(yīng)盡的義務(wù),也即出現(xiàn)了客觀的違約事實,即應(yīng)承擔(dān)違約的法律責(zé)任。
違約責(zé)任實行嚴(yán)格責(zé)任原則。嚴(yán)格責(zé)任原則是指有違約行為即構(gòu)成違約責(zé)任,只有存在法定或約定的免責(zé)事由的時候才可以免除違約責(zé)任。
[重點解析]
注意我國《合同法》對違約責(zé)任采取“嚴(yán)格責(zé)任”或“無過錯責(zé)任”原則,即不要求違約方在主觀上有過錯,只有不可抗力才能免責(zé)。這是和締約過失責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任等其他民事責(zé)任的根本區(qū)別之一,后兩種責(zé)任的主觀要件均要求一方當(dāng)事人有過錯。
例如,某施工單位與建設(shè)單位簽訂了一個施工承包合同,合同中約定2005年10月1日竣工。2005年8月1日,該地區(qū)發(fā)生了地震,使得在建的工程坍塌,導(dǎo)致施工單位沒能按時交付工程。
這種情況下,施工單位沒能按時交付工程是不是違約?
答案是肯定的。盡管發(fā)生地震不是施工單位的過錯,但是由于這個施工單位沒能夠按照合同的約定按時交付工程,即客觀上存在違約的事實,即構(gòu)成違約。但由于這個違約行為是由于不可抗力所導(dǎo)致,施工單位可以申請免除責(zé)任或者部分免除責(zé)任。免除其違約責(zé)任并不意味著它沒有違約,因為只有首先確定為違約,確定為應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任,才能談得到違約責(zé)任的免除問題。
(三)先期違約
先期違約,也叫預(yù)期違約,是指當(dāng)事人一方在合同約定的期限屆滿之前,明示或默示其將來不能履行合同。
《合同法》第108條規(guī)定:“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?!?/p>
先期違約的構(gòu)成要件有:
?。?)違約的時間必須在合同有效成立后至合同履行期限截止前;
?。?)違約必須是對根本性合同義務(wù)的違反,即導(dǎo)致合同目的落空。
[重點解析]
1.關(guān)于先期違約,主要還是應(yīng)該掌握法條內(nèi)容。
2.舉例說明先期違約
承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定竣工日期為10月1日,目前是6月1日。根據(jù)承包商提交的施工組織設(shè)計,承包商即使夜以繼日地工作,也就剛剛能夠完成任務(wù)?,F(xiàn)在承包商已經(jīng)將現(xiàn)場所有的材料、設(shè)備、人員撤離現(xiàn)場,可以判斷出承包商事實上已經(jīng)不可能在10月1日竣工。則此時業(yè)主就可以要求承包商承擔(dān)違約責(zé)任,而不必等到10月1日看一看是否突然出現(xiàn)一棟樓房再要求其承擔(dān)違約責(zé)任。由于現(xiàn)在是6月1日,先于10月1日,所以,承包商現(xiàn)在承擔(dān)的違約責(zé)任稱為先期違約責(zé)任。
另一種情況是,承包商現(xiàn)在明確表示(例如向業(yè)主發(fā)來一封函)自己不能再履行合同中約定的義務(wù)了,則業(yè)主也可以在10月1日前要求他承擔(dān)違約責(zé)任。
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