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合同審查:合法性是關(guān)鍵

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  在政府采購工作中,預(yù)防、化解和消除合同風(fēng)險,是對政府采購制度、采購人和供應(yīng)商負責(zé),也是對社會負責(zé),更是維護《政府采購法》和《合同法》等法律法規(guī)的嚴肅性、權(quán)威性和公正性的必要條件。為此,有關(guān)部門應(yīng)從各方面把好政府采購合同的審查關(guān)。

  合同審查一般來說,是針對政府采購合同草案而言的。它不僅要審查合同的合法性,而且還要求根據(jù)《政府采購法》等有關(guān)法律規(guī)定,做到簽定合同與審查合同有機有效地結(jié)合,以確保政府采購簽定的合同選擇最佳方式,實現(xiàn)簽定合同的目的。

  增強法律意識是前提

  我國各級政府采購相關(guān)工作人員,首先要從提高認識入手,認真學(xué)習(xí)《政府采購法》和相關(guān)法律法規(guī),注重剖析典型案例,從中吸取經(jīng)驗教訓(xùn)。還應(yīng)該培養(yǎng)業(yè)務(wù)素質(zhì)高、具備免費項目管理系統(tǒng)知識、系統(tǒng)法律知識、工作經(jīng)驗豐富并且與司法部門有著良好合作關(guān)系的法律顧問。其次,各級政府采購相關(guān)部門要配備專職的合同管理員,加大培訓(xùn)力度,提高合同管理人員的綜合素質(zhì),并建立授權(quán)委托、合同專用章管理、合同歸口管理等多項制度。此外,各級政府采購監(jiān)管部門要定期或不定期對供應(yīng)商和采購人對合同條款的履行情況進行檢查,實施督辦。

  合法性審查是核心

  供應(yīng)商和采購人訂立的政府采購合同生效后,就具有了法律效力。但是,訂立政府采購合同必須在合法的前提下,換句話說,就是不違法的政府采購合同才具有法律效力。因此,對政府采購合同的合法性審查,是政府采購所簽定合同是否受法律保護的關(guān)鍵。

  對政府采購合同的合法性審查,是審查政府采購合同是否存在違反法律法規(guī)強制性規(guī)定的內(nèi)容。它應(yīng)該包括四個方面的內(nèi)容:

  合同主體是否合法 即審查合同當(dāng)事人(采購人和供應(yīng)商)的主體資格是否合法,審查采購人和供應(yīng)商的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

  合同形式是否合法 采購人和供應(yīng)商訂立合同,法律、行政法規(guī)規(guī)定采取書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式;訂立合同時約定采用書面形式的,也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

  合同內(nèi)容是否合法 應(yīng)當(dāng)重點審查政府采購合同內(nèi)容是否存在損害國家、集體、或者第三人利益的條款,是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況,是否損害社會公共利益,是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。以上幾種情況是《合同法》明確規(guī)定合同無效的情況,也是政府采購合同應(yīng)避免發(fā)生的情況。

  合同訂立是否合法 對需要經(jīng)過有關(guān)機關(guān)批準或者登記、備案的合同,審查是否履行了相應(yīng)的手續(xù);對約定須經(jīng)過公證方能生效的合同,審查是否經(jīng)公證機關(guān)公證;對附有生效期限的合同應(yīng)審查期限是否屆至;對約定第三人為保證人的合同,審查是否有保證人的簽名或者蓋章;采取抵押方式擔(dān)保的,如果法律規(guī)定或者合同約定必須辦理抵押物登記的,審查是否辦理了登記手續(xù);采取質(zhì)押方式擔(dān)保的,應(yīng)按照合同中約定的質(zhì)物交付時間,審查當(dāng)事人是否按時履行了質(zhì)物交付的手續(xù)。還須審查合同雙方當(dāng)事人,即采購人和供應(yīng)商是否在合同上簽章;簽名或者印章的名稱是否與采購人和供應(yīng)商姓名或者名稱一致;簽字人是否為采購人和供應(yīng)商法定代表人或其授權(quán)代表;簽字或蓋章的方式是否符合法律的規(guī)定或者合同的約定。

  公平性審查是基礎(chǔ)

  對政府采購合同進行公平性審查,即審查政府采購合同是否顯失公平。《合同法》規(guī)定,在訂立合同時顯失公平的,當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。所謂顯失公平,是指政府采購所簽定的合同明顯違背公平原則。

  至于怎樣的合同才算顯失公平?根據(jù)有關(guān)法律的解釋,是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違背公平、等價有償?shù)脑瓌t。合同審查人員應(yīng)當(dāng)對合同的基本情況做深入了解,從總體上對合同是否公平做出判斷。需要指出的是,合同的公平性是相對而非絕對的,因為談判地位的不同,加上談判技巧有別,合同也不可能完全公平。合同雖稍有不公平,但沒有達到顯失公平的程度,這樣的合同是不違反合同的公平性原則的。如果審計部門、政府采購監(jiān)管部門、有關(guān)專家等在審查中發(fā)現(xiàn)訂立的合同確實存在顯失公平的情況,一定要指出來,與采購人和供應(yīng)商進行有效的討論、協(xié)商、修改。

  周密性審查是必須

  對政府采購合同的周密性審查,就是審查政府采購合同是否完備、嚴密。具體來說應(yīng)從以下幾個方面進行審查:

  合同條款是否齊備 政府采購相關(guān)監(jiān)管部門應(yīng)審查政府采購合同條款是否齊備,合同條款是合同雙方當(dāng)事人即采購人和供應(yīng)商的權(quán)利與義務(wù)的真實反映。條款不完備,可能導(dǎo)致合同無效或者影響合同的履行,造成合同糾紛。因此,合同條款應(yīng)做到無遺漏。

  條款規(guī)定是否完善 政府采購合同條款齊備以后,政府采購相關(guān)監(jiān)管部門要注意采購人和供應(yīng)商所簽定合同條款本身的規(guī)定是否完善,也就是審查合同條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行,避免因合同條款不全或者過于簡單、抽象、原則,給履行帶來困難。此外,政府采購監(jiān)管部門、采購人和供應(yīng)商還要注意審查合同對可能發(fā)生的、容易引起糾紛的特殊情況是否做了規(guī)定。

  文字表達是否精準 政府采購監(jiān)管部門、采購人和供應(yīng)商還應(yīng)注意審查合同文字是否規(guī)范、準確。政府采購合同作為一種法律文書,用詞一定要規(guī)范、準確,應(yīng)避免用詞的含糊和模棱兩可,否則難免發(fā)生糾紛。所以,有必要對合同的每一條款、每個詞、每個字乃至每個標點符號都仔細推敲。尤其是對合同條款的關(guān)鍵詞句,如合同標的、標的規(guī)格、數(shù)量等如何表述,一定要仔細考慮、反復(fù)斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清等的表述,及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的詞語,認真、仔細、嚴謹?shù)匕押煤贤淖株P(guān)。

  總而言之,政府采購各相關(guān)部門要不斷強化對政府采購合同的管理和監(jiān)督工作,切實做到政府采購合同簽定程序化、政府采購合同審查細致化、政府采購合同管理規(guī)范化,確保政府采購工作健康、規(guī)范、有序地向前發(fā)展。

發(fā)布:2007-08-08 16:19    編輯:泛普軟件 · xiaona    [打印此頁]    [關(guān)閉]
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