采購法律法規(guī)與政策考前復(fù)習(xí)指導(dǎo)(112)

    7.4.2招標(biāo)投標(biāo)爭議的民事訴訟

    （1）招標(biāo)投標(biāo)爭議民事訴訟的含義

    訴訟，是指民事活動的當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的爭議，作出有國家強(qiáng)制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。在招標(biāo)投標(biāo)活動中，當(dāng)事人如果未約定仲裁協(xié)議、爭議發(fā)生后也無法達(dá)成仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。在招標(biāo)投標(biāo)中發(fā)生的所有民事爭議都可以通過民事訴訟得到解決。

    （2）民事訴訟的基本制度

    在招標(biāo)投標(biāo)爭議的民事訴訟中，依照法律規(guī)定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。

    1）合議制度。人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，由審判員一人獨任審理。陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)然，由于招標(biāo)投標(biāo)爭議一般標(biāo)的額較大，較為復(fù)雜，一般都不適用簡易程序。人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。

    2）回避制度。審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：

    ①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；

    ②與本案有利害關(guān)系；

    ③與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。

    上述回避的規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

    3）公開審判制度。人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。公開審判制度是對人民法院進(jìn)行監(jiān)督的基礎(chǔ)。

    4）兩審終審制度。招標(biāo)投標(biāo)爭議案件經(jīng)過兩級人民法院審理，第二審人民法院的裁判，是發(fā)生法律效力的終審判決。第一審人民法院的裁判不是終審裁判，當(dāng)事人有權(quán)上訴。

    （3）招標(biāo)投標(biāo)爭議的管轄

    招標(biāo)投標(biāo)爭議的管轄，既涉及級別管轄，也涉及地域管轄。

    1）級別管轄。級別管轄是指不同級別人民法院受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭議的權(quán)限分工。一般情況下基層人民法院管轄第一審民事案件。中級人民法院管轄以下案件：重大涉外案件、在本轄區(qū)有重大影響的案件、最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。在招標(biāo)投標(biāo)爭議中，判斷是否在本轄區(qū)有重大影響的依據(jù)主要是爭議的標(biāo)的額。由于招標(biāo)投標(biāo)爭議的標(biāo)的額往往較大，因此往往由中級人民法院受理一審訴訟，有時甚至由高級人民法院受理一審訴訟。

    2）地域管轄。地域管轄是指同級人民法院在受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭議的權(quán)限分工。如果招標(biāo)投標(biāo)爭議發(fā)生時，合同已經(jīng)成立，如已經(jīng)發(fā)出中標(biāo)通知書，則按照合同爭議確定地域管轄。對于一般的合同爭議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。如果招標(biāo)的是建設(shè)工程施工項目，則以施工行為地為合同履行地。我國的民事訴訟法也允許合同當(dāng)事人在書面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。如果招標(biāo)投標(biāo)爭議發(fā)生時，合同尚未成立，又可以分為兩種情況，一種是追究對方的締約過失責(zé)任，也應(yīng)當(dāng)按照合同爭議確定管轄；另一種是追究對方的侵權(quán)責(zé)任，則由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。

    （4）訴訟中的證據(jù)

    證據(jù)是證明待證事實是否客觀存在的材料。證據(jù)是人民法院認(rèn)定案件事實的根據(jù)，因此，證據(jù)充分與否將直接決定案件的勝敗。

    1）證據(jù)的種類有下列幾種：書證；物證；視聽資料；證人證言；當(dāng)事人的陳述；鑒定結(jié)論：勘驗筆錄等。

    2）舉證責(zé)任。當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)。

    3）證據(jù)的出示和質(zhì)證。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。提交外文書證，必須附有中文譯本。人民法院對視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)危⒔Y(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實的根據(jù)。

    4）專門性問題的鑒定。人民法院對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。鑒定部門及其指定的鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時可以詢問當(dāng)事人、證人。鑒定部門和鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定結(jié)論，在鑒定書上簽名或者蓋章。與仲裁中的情況相似，建設(shè)工程合同糾紛往往涉及工程質(zhì)量、工程造價等專門性的問題，在訴訟中一般也需要進(jìn)行鑒定。