建設工程施工合同主體或訴訟主體確定問題

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建設工程施合同主體或訴訟主體確定問題

　1．建筑企業(yè)內部不具有法人資格的職能部門或者下屬機構所簽合同的訴訟主體問題。按照《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，建筑企業(yè)內部的職能部門或者下屬機構不具有獨立的財產，不能獨立承擔民事責任，因此，也就不能獨立或者以自己名義對外簽訂建設工程合同。但實踐中，不少建設工程合同是由這些職能部門簽訂的，加蓋的也是職能部門的公章。按照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，此類合同屬于效力待定合同。如果得到建筑企業(yè)的事后追認或者同意、事先授權則為有效合同，否則，則為無效合同。在實際經濟活動中，可能建筑企業(yè)內部就一直延續(xù)由職能部門或機構對外簽約的習慣，而一旦涉訴，則合同的相對人勢必要提出異議，給建筑施工單位的訴訟目的實現帶來不必要的麻煩。因此主體的規(guī)范是不可忽視的問題。

　　2．具備了營業(yè)執(zhí)照但無法人資格的建筑施工企業(yè)的分支機構（分公司、工程處、項目經理部、建筑隊等）簽訂的建設工程合同產生糾紛后，一般可將該分支機構作為訴訟主體，如該分支機構不具有獨立的財產，或者其財產不足以清償債務，則應追加該建筑企業(yè)為共同訴訟人。

　　3．借用資質證書和營業(yè)執(zhí)照所簽合同的訴訟主體問題。無論是營業(yè)執(zhí)照還是資質證書，都是國家行業(yè)主管部門對建筑市場的強制性準入標準，因為建筑業(yè)涉及到公眾利益和公眾安全，是國家予以強制規(guī)范的領域。現實中最突出的問題就是，不具備施工資質的個人掛靠在施工企業(yè)名下?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于建設施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱“最高院司法解釋”）中對掛靠也作了明確規(guī)定，雖然不妨礙合格工程的價款請求權，但是任何借用和出借資質證書和營業(yè)執(zhí)照的行為均是違法的。如果有質量缺陷或者其他損失的，應列不具有相應資質條件的第三人和具有相應資質條件的出借人為共同訴訟主體，發(fā)包人承擔連帶責任，發(fā)包人如有過錯也可能要承擔相應的過錯責任。這對作為發(fā)包人的房地產企業(yè)和承包人的建筑施工企業(yè)都留下了極大的風險和隱患。

　　4．實行總、分包的工程發(fā)生糾紛后的訴訟主體問題。按照我國建筑法有關規(guī)定，總包企業(yè)可以將主體以外的其他分部工程分包給其他建筑企業(yè)，但須經發(fā)包人同意，并且總包企業(yè)須對整個建設工程的質量負責。如果分包人與發(fā)包人在合同履行過程中發(fā)生糾紛，應區(qū)別不同情形確定訴訟當事人：分包人是總包人的下屬企業(yè)，或與總包人存在隸屬關系的，雖然下屬企業(yè)也具有獨立法人資格，但仍應以總包人作為當事人；分包人與總包人沒有隸屬關系，但分包人與發(fā)包人因承建工程發(fā)生糾紛的，應以總包人為當事人，分包人為第三人參加訴訟；如果經發(fā)包人同意，由總包人將自己承包的建設項目轉讓給分包人的，則屬于合同權利義務的轉讓，與總包人無關，發(fā)生糾紛，應以發(fā)包人和受讓人為訴訟主體。