答應(yīng)部分“施工掛靠”正當(dāng)化，有何解困道路？

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答應(yīng)部分“施工掛靠”正當(dāng)化，有何解困道路？

　　施工掛靠的表示形式多種多樣，既有低級(jí)資質(zhì)企業(yè)掛靠高等資質(zhì)的，也有沒有任何資質(zhì)的施工隊(duì)或包工頭直接掛靠具有建筑施工承包資質(zhì)的;既有被掛靠企業(yè)承當(dāng)部分施工現(xiàn)場(chǎng)治理職責(zé)的內(nèi)部承包形式，也有被掛靠企業(yè)只收治理費(fèi)、完全脫手的掛靠模式;既有長(zhǎng)期掛靠的，也有常設(shè)掛靠的。

　　施工掛靠的形式不同，其對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量影響和法律后果也是不同的，凡事不宜一刀切，立法應(yīng)宜區(qū)別對(duì)待。筆者提出如下立法修改建議：

　　建議之一：假如招標(biāo)文件肯定的投標(biāo)人資質(zhì)與施工掛靠企業(yè)資質(zhì)僅相差一個(gè)資質(zhì)等級(jí)，掛靠企業(yè)借用被掛靠企業(yè)的等級(jí)資質(zhì)參加投標(biāo)，被掛靠企業(yè)樂意承擔(dān)施工治理責(zé)任和法律后果;同時(shí)建設(shè)單位明知為掛靠但并未拒盡的，法律可以將原“出借資質(zhì)”的禁止性條款修改為可供當(dāng)事人取舍的答應(yīng)性條款。

　　為此，應(yīng)吶喊以修改《建筑法》為契機(jī)，從法律源頭解決部分施工掛靠正當(dāng)化題目，逐漸擴(kuò)大到修改有關(guān)建設(shè)工程招投標(biāo)和建設(shè)工程施工法律條款，包括《合同法》、《建筑法》、國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量治理?xiàng)l例》以及建設(shè)部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)治理規(guī)定》。

　　建議之二：假如當(dāng)事人簽訂的《建設(shè)工程承包合同》合乎上述條件，而且沒有任何違法事由以及建筑工程安全事變，并且建設(shè)工程質(zhì)量達(dá)到國(guó)度強(qiáng)迫性標(biāo)準(zhǔn)或合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，建議修改建設(shè)部頒發(fā)的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)治理規(guī)定》，應(yīng)將工程業(yè)績(jī)回被掛靠企業(yè)修改為將工程業(yè)績(jī)回掛靠企業(yè)，為掛靠企業(yè)資質(zhì)升級(jí)供給條件;同時(shí)規(guī)定，被掛靠企業(yè)工程業(yè)績(jī)持續(xù)三年未能達(dá)到該資質(zhì)法定要求的工程業(yè)績(jī)時(shí)，便應(yīng)降低被掛靠施工企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)。

　　倡議之三：立法嚴(yán)禁掛靠企業(yè)逾越兩個(gè)及以上資質(zhì)等級(jí)掛靠承接建設(shè)工程施工，以及沒有任何施工資質(zhì)的個(gè)人或組織掛靠擁有施工資質(zhì)等級(jí)的企業(yè)承接工程;假如建設(shè)行政主管部分接到舉報(bào)或者人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)作出違法掛靠的生效裁決、裁決，確認(rèn)違法掛靠行為，提議修改建設(shè)部頒發(fā)的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)治理規(guī)定》，增添將被掛靠企業(yè)將降低一級(jí)資質(zhì)的處分程序和法律成果。

　　為此，應(yīng)改造建筑企業(yè)資質(zhì)治理體系，形成施工企業(yè)資質(zhì)有進(jìn)有出、能上能下的有序活動(dòng)的態(tài)勢(shì)，防止施工特級(jí)和一級(jí)資質(zhì)只進(jìn)不出的壟斷狀況;施工企業(yè)資質(zhì)壟斷是造成“施工掛靠”的主要因素之一，攻破施工企業(yè)總包和一級(jí)總承包資質(zhì)壟斷，也是解決施工掛靠的必由之路。