監(jiān)理工程師《合同管理》輔導(dǎo)：風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的劃分

　　合同履行過(guò)程中可能發(fā)生的某些風(fēng)險(xiǎn)是有經(jīng)驗(yàn)的承包商在準(zhǔn)備投標(biāo)時(shí)無(wú)法合理預(yù)見(jiàn)的，就業(yè)主利益而言，不應(yīng)要求承包商在其報(bào)價(jià)中計(jì)入這些不可合理預(yù)見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn)的損害補(bǔ)償費(fèi)，以取得有競(jìng)爭(zhēng)性的合理報(bào)價(jià)。

　?、偻ㄓ脳l件內(nèi)以投標(biāo)截止日期前第28天定義為“基準(zhǔn)日”作為業(yè)主與承包商劃分合同風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)間點(diǎn)。②在此日期后發(fā)生的作為一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)承包商在投標(biāo)階段不可能合理預(yù)見(jiàn)的風(fēng)險(xiǎn)事件，按承包商受到的實(shí)際影響給予補(bǔ)償；若業(yè)主獲得好處，也應(yīng)取得相應(yīng)的利益。③某一不利于承包商的風(fēng)險(xiǎn)損害是否應(yīng)給予補(bǔ)償，工程師不是簡(jiǎn)單看承包商的報(bào)價(jià)內(nèi)包括或未包括對(duì)此事件的費(fèi)用，而是以作為有經(jīng)驗(yàn)的承包商在投標(biāo)階段能否合理預(yù)見(jiàn)作為判定準(zhǔn)則。

　?。ㄒ唬I(yè)主應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)

　　1.合同條件規(guī)定的業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)

　　屬于業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)包括：

　?。?）戰(zhàn)爭(zhēng)、敵對(duì)行動(dòng)、入侵、外敵行動(dòng)；

　?。?）工程所在國(guó)內(nèi)發(fā)生的叛亂、革命、暴動(dòng)或軍事政變、篡奪政權(quán)或內(nèi)戰(zhàn)（在我國(guó)實(shí)施的工程均不采用此條款）；

　?。?）不屬于承包商施工原因造成的爆炸、核廢料輻射或放射性污染等；

　?。?）超音速或亞音速飛行物產(chǎn)生的壓力波；

　?。?）暴亂、騷亂或混亂，但不包括承包商及分包商的雇員因執(zhí)行合同而引起的行為；

　?。?）因業(yè)主在合同規(guī)定以外，使用或占用永久工程的某一區(qū)段或某一部分而造成的損失或損害；

　　（7）業(yè)主提供的設(shè)計(jì)不當(dāng)造成的損失；

　　（8）一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)承包商通常無(wú)法預(yù)測(cè)和防范的任何自然力作用。

　　前5種風(fēng)險(xiǎn)都是業(yè)主或承包商無(wú)法預(yù)測(cè)、防范和控制而保險(xiǎn)公司又不承保的事件，損害后果又很?chē)?yán)重，業(yè)主應(yīng)對(duì)承包商受到的實(shí)際損失（不包括利潤(rùn)損失）給予補(bǔ)償。

　　2.不可預(yù)見(jiàn)的物質(zhì)條件

　　（1）不可預(yù)見(jiàn)物質(zhì)條件的范圍。承包商施工過(guò)程中遇到不利于施工的外界自然條件、人為干擾、招標(biāo)文件和圖紙均未說(shuō)明的外界障礙物、污染物的影響、招標(biāo)文件未提供或與提供資料不一致的地表以下的地質(zhì)和水文條件，但不包括氣候條件。

　?。?）承包商及時(shí)發(fā)出通知。遇到上述情況后，承包商遞交給工程師的通知中應(yīng)具體描述該外界條件，并說(shuō)明原因?yàn)槭裁闯邪陶J(rèn)為是不可預(yù)見(jiàn)的。發(fā)生這類(lèi)情況后承包商應(yīng)繼續(xù)實(shí)施工程，采用在此外界條件下合適的以及合理的措施，并且應(yīng)該遵守工程師給予的任何指示。

　　（3）工程師與承包商進(jìn)行協(xié)商并作出決定。判定原則是：

　　1）承包商在多大程度上對(duì)該外界條件不可預(yù)見(jiàn)。事件的原因可能屬于業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)或有經(jīng)驗(yàn)的承包商應(yīng)該合理預(yù)見(jiàn)，也可能雙方都應(yīng)負(fù)有一定責(zé)任，工程師應(yīng)合理劃分責(zé)任或責(zé)任限度。

　　2）不屬于承包商責(zé)任的事件影響程度，評(píng)定損害或損失的額度。

　　3）與業(yè)主和承包商協(xié)商或決定補(bǔ)償之前，還應(yīng)審查是否在工程類(lèi)似部分（如有時(shí)）上出現(xiàn)過(guò)其他外界條件比承包商在提交投標(biāo)書(shū)時(shí)合理預(yù)見(jiàn)的物質(zhì)條件更為有利的情況。如果在一定程度上承包商遇到過(guò)此類(lèi)更為有利的條件，工程師還應(yīng)確定補(bǔ)償時(shí)對(duì)因此有利條件而應(yīng)支付費(fèi)用的扣除與承包商作出商定或決定，并且加入合同價(jià)格和支付證書(shū)中（作為扣除）。

　　4）但由于工程類(lèi)似部分遇到的所有外界有利條件而作出對(duì)已支付工程款的調(diào)整結(jié)果不應(yīng)導(dǎo)致合同價(jià)格的減少，即如果承包商不依據(jù)“不可預(yù)見(jiàn)的物質(zhì)條件”提出索賠時(shí)，不考慮類(lèi)似情況下有利條件承包商所得到的好處，另外對(duì)有利部分的扣減不應(yīng)超過(guò)對(duì)不利補(bǔ)償?shù)慕痤~。

　　3.其他不能合理預(yù)見(jiàn)的風(fēng)險(xiǎn)

　　這些情況可能包括：

　?。?）外幣支付部分由于匯率變化的影響。當(dāng)合同內(nèi)約定給承包商的全部或部分付款為某種外幣，或約定整個(gè)合同期內(nèi)始終以基準(zhǔn)日承包商報(bào)價(jià)所依據(jù)的投標(biāo)匯率為不變匯率按約定百分比支付某種外幣時(shí)，匯率的實(shí)際變化對(duì)支付外幣的計(jì)算不產(chǎn)生影響。若合同內(nèi)規(guī)定按支付日當(dāng)天中央銀行公布的匯率為標(biāo)準(zhǔn)，則支付時(shí)需隨匯率的市場(chǎng)浮動(dòng)進(jìn)行換算。由于合同期內(nèi)匯率的浮動(dòng)變化是雙方簽約時(shí)無(wú)法預(yù)計(jì)的情況，不論采用何種方式，業(yè)主均應(yīng)承擔(dān)匯率實(shí)際變化對(duì)工程總造價(jià)影響的風(fēng)險(xiǎn)，可能對(duì)其有利，也可能不利。

　　（2）法令、政策變化對(duì)工程成本的影響。如果基準(zhǔn)日后由于法律、法令和政策變化引起承包商實(shí)際投入成本的增加，應(yīng)由業(yè)主給予補(bǔ)償。若導(dǎo)致施工成本的減少，也由業(yè)主獲得其中的好處，如施工期內(nèi)國(guó)家或地方對(duì)稅收的調(diào)整等。

　?。ǘ┏邪虘?yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)

　　在施工現(xiàn)場(chǎng)屬于不包括在保險(xiǎn)范圍內(nèi)的，由于承包商的施工管理等失誤或違約行為，導(dǎo)致工程、業(yè)主人員的傷害及財(cái)產(chǎn)損失，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)合同通用條款的規(guī)定：

　?。?）承包商對(duì)業(yè)主的全部責(zé)任不應(yīng)超過(guò)專(zhuān)用條款約定的賠償最高限額，

　?。?）若未約定，則不應(yīng)超過(guò)中標(biāo)的合同金額。

　?。?）但對(duì)于因欺騙、有意違約或輕率的不當(dāng)行為造成的損失，賠償?shù)呢?zé)任限度不受限額的限制。

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