剖析一例國際工程項目危機事件的成功索賠

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　　【案例背景】

　　中方某承包公司承建A國某一公路項目。該項目承包方式采用FIDIC合同1977年第三版，合同金額數(shù)百萬美元，工期為24個月，由Y國一家老牌咨詢公司出任該項目咨詢工程師。在項目合同實施中，遇到A國與其鄰國發(fā)生國際爭端，鄰國單方面關(guān)閉兩國邊境，停止向這個內(nèi)陸國家A國提供燃油，造成該項目主體工程停工達9個多月，為合同期限的37%，屬于重大風險，中方公司依據(jù)合同有關(guān)條款，據(jù)理力爭，保護權(quán)益，經(jīng)過一年多的艱苦交涉，最終獲得燃油危機事件的索賠成功，索賠金額達數(shù)百萬美元，為合同金額的44%，并順延工期29個月。

　　【問題提示】

　　索賠的原則是有索才有賠，不索不賠。這就是說索賠是一種權(quán)利，如果承包商善于運用這種權(quán)利，就能夠減少不必要的損失，甚至還能帶來收益;如果放棄了這種權(quán)利，肯定會受到損失。該案例充分地說明明了這一點。

　　【分析與評價】

　　中方承包公司在燃油干擾事件發(fā)生后，認真研讀標書，主動與咨詢工程師及業(yè)主交涉, 運用FIDIC條款合理解決燃油危機造成的損失。其做法是：

　　一、確定該干擾事件責任性質(zhì)

　　根據(jù)FIDIC合同12條款：即意外發(fā)生了不可預見的自然情況和人為障礙，而且這些又是一個有經(jīng)驗的承包商無法合理遇見到的，這種事件屬于非承包商責任性質(zhì)。根據(jù)該條款對照燃油危機的事實出現(xiàn)，中方公司明確將這一損失的責任確定為一個有經(jīng)驗的承包商無法合理預見的“人為障礙”，咨詢工程師和業(yè)主對此該事件的性質(zhì)認同。創(chuàng)造了索賠的前提條件。

　　二、尋求支持索賠的基本依據(jù)

　　合同第13.1款規(guī)定，承包商應(yīng)嚴格按合同施工直到竣工，已達到咨詢工程師的滿意為標準。但合同對業(yè)主的運用這一權(quán)力做了限定，即“除法律或?qū)嶋H上做不到”的條件之下，承包商可以根據(jù)該限定解除履約。這一附加條件，使中國公司尋求到第一個基本的索賠依據(jù)，因為，燃油危機發(fā)生后，在這個缺油國家里是無法繼續(xù)施工的，繼續(xù)履約“實際上做不到”。為此，中方公司根據(jù)索賠的依據(jù)采取的策略是：要么終止合同，要么支付索賠款項。迫使業(yè)主二者必取其一，以前者為手段，促成后者目的的實現(xiàn)。中方公司尋求另一個索賠依據(jù)是：燃油危機屬于特殊風險，造成中方公司無法正常履約，根據(jù)合同特殊風險的處理規(guī)定，中方公司有權(quán)獲得業(yè)主經(jīng)濟上的補償，這一依據(jù)，得到咨詢工程師的認可和支持。按理說，遇到特殊風險是十分不幸的，但承包商對此索賠到一切合理的償付又是必須的。

　　三、運用暫時停工進入索賠的程序

　　燃油危機發(fā)生后，中方公司一再致函工程師，按合同40.1款的規(guī)定發(fā)出暫時停工令。但是咨詢工程師拖延不發(fā)停工令，中方公司根據(jù)合同51.2款規(guī)定：若咨詢工程師對事件不予書面確認，承包商可以在7天內(nèi)書面確認，而咨詢工程師對這一確認14天內(nèi)不做出書面反駁，承包商的書面確認即被認為是咨詢工程師的指令。中方公司按此條款書面確認實際停工，而咨詢工程師無法否認停工事實，也不發(fā)函反駁，可以認為咨詢工程師已發(fā)出暫時停工令，成為中方公司開展索賠的合法事件。在實際停工91小時，中方公司知道不能復工，但為了保護索賠有效期，中方公司仍然致函咨詢工程師提出復工，在業(yè)主沒有同意復工的條件下，中方公司提出終止合同，并要求業(yè)主支付第69款違約項下的索賠額。當業(yè)主一再拒絕終止合同后，中方公司進一步提出將原合同視為部分無效合同，若業(yè)主仍要求實現(xiàn)原合同，則屬于合同翻新，雙方必須協(xié)商調(diào)高有關(guān)單價，這樣承包商為下一步的索賠找到了切入點。

　　四、以合法的手段保障爭端的合理解決

　　在索賠額的計算上，開始咨詢工程師提出按線性回歸的純數(shù)學模式，根據(jù)中方公司燃油危機前的驗工計價總額及有關(guān)曲線，向業(yè)主推薦支付中方公司175萬美元的索賠款。顯然，中方公司不能接受這一決定，并提出實施國際仲裁，并選擇較公正的、國際通用的聯(lián)合國國際貿(mào)易UNCITRAL仲裁規(guī)則，還請好國際名律師準備出庭。由于業(yè)主懼怕仲裁敗訴，提出與中方公司友好協(xié)商解決爭端。在這種有利的條件下，中方公司加強配合外交活動，依靠大使館的全力支持和幫助，中方公司最終獲得數(shù)萬百美元索賠款，比咨詢工程師推薦的數(shù)額有了更多地補償。圓滿地解決了國際工程燃油危機索賠事件。