關(guān)于施工合同解除的相關(guān)法律問題（三）

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　　問題一：施工單位能否以建設(shè)方未辦理施工許可證為由解除施工合同？

　　【律師答問】

　　《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條規(guī)定“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

　　(一)未按約定支付工程價款的；

　　(二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；

　　(三)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的”。

　　解除合同不是合同履行的常態(tài)，當(dāng)事人一般情況下不愿意解除合同，因?yàn)榻獬贤鶗蓴【銈?，所以不到萬不得已合同雙方都不愿意啟動解除程序，同時，法律也限制合同解除權(quán)的行使。

　　在具體過程中，要注意以下3點(diǎn)都必須同時具備，才可行使合同解除權(quán)：

　　1．“未按約定支付工程價款的；提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的”，三種情形之一；

　　2．上述三種情形之一致使承包人無法施工；

　　3．發(fā)包方在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)。

　　根據(jù)司法解釋的規(guī)定，如果承包方要解除施工合同，必須滿足發(fā)包方“不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工，且在承包方催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)”的條件。

　　在施工合同中，發(fā)包方的“協(xié)助義務(wù)”包括提交施工圖、交付施工場地、辦理施工手續(xù)等。辦理施工手續(xù)包括辦理施工許可證。

　　承包方要想解除合同，必須滿足３個條件，一是發(fā)包方辦理施工許可證是合同約定的協(xié)助義務(wù)；二是發(fā)包方未辦理施工許可證的行為，或者說發(fā)包方未履行合同約定的協(xié)助義務(wù)致使致使承包人無法施工；三是在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)。

　　實(shí)際中，要做到第一點(diǎn)并不困難，只要在合同中約定即可；第三點(diǎn)履行通知義務(wù)也不困難，保留好相關(guān)通知的證據(jù)即可；比較難的或者容易引起爭議的是第二點(diǎn)，主要有兩點(diǎn)內(nèi)容：一是沒有施工許可證并不必然導(dǎo)致承包方無法施工；二是辦理施工許可證涉及行政主管機(jī)關(guān)，不能辦理施工許可證也可能是行政機(jī)關(guān)的原因，并非發(fā)包方不履行合同義務(wù)造成的。這樣一來，問題就變得復(fù)雜了，如果草率的認(rèn)定此種情況下的解除權(quán)，可能導(dǎo)致對發(fā)包方的不公平。

　　司法解釋第九條第（三）項(xiàng)的法律依據(jù)是《合同法》第二百五十九條“承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同”。

　　本條是關(guān)于定作人協(xié)助義務(wù)的規(guī)定，也是司法解釋的依據(jù)，是該條規(guī)定在施工合同中的具體運(yùn)用。

　　在本條中應(yīng)當(dāng)注意３點(diǎn)：一是定作人不履行協(xié)助義務(wù)，無論有無過錯，只要是經(jīng)催告仍未在合理期限內(nèi)履行的，客觀上致使承攬工作無法完成的，承攬人就可以解除合同。承攬人未經(jīng)催告的，不能解除合同。二是如果定作人不履行協(xié)助義務(wù)并不能導(dǎo)致工作不能完成，則承攬人不能解除合同，而只能要求定作人賠償損失；如果因此導(dǎo)致工作成果交付的期限拖延的，定作人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)遲延履行的責(zé)任。三是期限屆滿后，定作人仍不履行的，合同視為自動解除，無需另外發(fā)出解除通知。

　　關(guān)于本條所述“協(xié)助義務(wù)”，多指物質(zhì)方面的協(xié)助義務(wù)，比如提供適于工作的工作場所；應(yīng)當(dāng)由定作人提供承攬人完成工作所需生活條件和工作環(huán)境的，定作人應(yīng)當(dāng)及時提供符合完成工作所要求的生活條件和工作環(huán)境等，在施工合同中主要是指施工場地、施工圖紙、水電接點(diǎn)等物質(zhì)條件，沒有這些物質(zhì)條件，客觀上導(dǎo)致無法施工。但是沒有施工許可證并不必然導(dǎo)致無法施工，所以，在沒有施工許可證的情況下，可否以此為由要求解除合同，是一個比較復(fù)雜的問題，法院也鮮有這樣的判例。

問題二：施工中設(shè)計發(fā)生了重大變更，雙方因協(xié)商價格不成，甲方單方可否以設(shè)計發(fā)生了重大變更為由要求解除施工合同？

　　【律師答問】

　　從《合同法》角度講，重大設(shè)計變更不是解除合同的法定理由，除非合同中有明確地約定。即使合同中有明確地約定，但是何謂重大設(shè)計變更，法律上并沒有定義，工程上也沒有統(tǒng)一的說法。工程合同中，涉及設(shè)計變更時，一般都是用列舉或者列舉加概括的方式，沒有統(tǒng)一的定義。