2015造價工程師：施工合同效力特點不可忽視

　　《合同法》規(guī)定，建設(shè)工程合同是指承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同?？梢?，其本質(zhì)上屬于承攬加工合同，但由于建設(shè)工程具有很強的公共性、危險性和風險性，因此，《合同法》把它作為一種獨立合同加以規(guī)定，并規(guī)定了許多強制性和禁止性內(nèi)容。在審判實踐中，準確地理解這些規(guī)定，對法官判定合同的成立、生效以及實體處理問題有著非常重要的意義。那么，建筑工程合同究竟有那些特點呢？

　　特點之一：主體許可制度來源：www.jianshe99.com《建筑法》、《合同法》雖然沒有對建設(shè)合同的主體資格直接作出明確的限制性規(guī)定，但國家對建設(shè)工程合同的主體實行許可制度，要求從事工程承包的主體必須具備經(jīng)國家有關(guān)部門核定的相應(yīng)的資質(zhì)等級條件。也就是說，施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位、工程監(jiān)理單位以及工程造價咨詢單位等均須法人，還要具有符合國家規(guī)定的注冊資本、有與從事建筑活動相適應(yīng)的法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員、有從事相關(guān)建筑活動所必需的技術(shù)裝備以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。來源：www.jianshe99.com承包人不具備上述條件，所簽訂的建設(shè)工程合同是無效的。這在《建筑法》中已有明確規(guī)定。但對建設(shè)單位或者發(fā)包人是否必須具備法人資格，法律沒有明確規(guī)定。過去我們依據(jù)國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，一般要求建設(shè)單位或者發(fā)包人也應(yīng)當具備法人資格，否則，所發(fā)包的合同無效。現(xiàn)在看來，這項認定不符合現(xiàn)實情況，因為在實踐中，存在許多不具備法人資格的其他社會組織，甚至一些經(jīng)過授權(quán)的臨時性機構(gòu)發(fā)包工程，但這些組織屬于民事訴訟法規(guī)定的具有獨立的財產(chǎn)，能夠?qū)ν獬袚袷仑熑蔚那樾?。因此，對他們所簽訂的建設(shè)工程合同，只要不存在其他無效的情形，應(yīng)當認定有效，況且《建筑法》、《合同法》均沒有對發(fā)包人的資格作出禁止性規(guī)定。

　　特點之二：計劃性和程序性雖然意思自治、合同自由等原則日漸為法律所保護和弘揚，但由于基本建設(shè)是國家進行固定資產(chǎn)投資的主要形式，也是衡量國民經(jīng)濟增長率的重要指標，如果國家不對建設(shè)工程項目加以計劃調(diào)控，將可能造成固定資產(chǎn)投資戰(zhàn)線過長，規(guī)模過大，且容易引發(fā)經(jīng)濟過熱和泡沫經(jīng)濟現(xiàn)象。因此，基本建設(shè)工程合同是受到國家計劃制約的。這是建設(shè)工程合同與其他合同的一個顯著區(qū)別。建設(shè)工程合同的程序性要求指的是，建設(shè)工程必須嚴格按照國家規(guī)定的審批權(quán)限和程序確定建設(shè)項目，工程施工需要開工報告，重大建設(shè)項目需要按照規(guī)定招標投標。合同的簽訂、履行、終止都要按照法律規(guī)定的程序進行，此外，建設(shè)工程合同還得受到國家宏觀政策的調(diào)整，如國家需要壓縮投資規(guī)模，調(diào)整投資結(jié)構(gòu)，必須停建、緩建的項目，合同不得再履行。來源：泛普軟件-工程項目管理系統(tǒng)可見，盡管投資主體和渠道已呈多元化，但建設(shè)工程的計劃性和程序性并未改變，仍然要進行建設(shè)項目的可行性研究、立項規(guī)劃審批、設(shè)計開工等。對于計劃外的建設(shè)工程項目，當事人不得簽訂建設(shè)工程合同。

　　特點之三：應(yīng)當采用書面形式建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。這是《合同法》第270條明確規(guī)定的。之所以如此規(guī)定是由建設(shè)工程合同特點決定的，體現(xiàn)了國家對基本建設(shè)工程監(jiān)督管理的要求。書面形式是建設(shè)工程合同成立的形式要件?！逗贤ā芬?guī)定的書面形式，是指以文字表現(xiàn)當事人所訂合同的形式。對于沒有采取書面形式訂立的口頭建設(shè)工程合同的效力，應(yīng)當根據(jù)《合同法》第36條的規(guī)定予以確定，即當事人未采用書面形式但已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。否則由于不符合法律規(guī)定的合同形式要件，一般應(yīng)認定為合同不成立。但建設(shè)工程項目已經(jīng)完成，又得到有關(guān)部門同意的，也可以按照有效處理。

　　此外，合同法還對建設(shè)工程合同的條款作了規(guī)定，如工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、材料和設(shè)備供應(yīng)責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收以及質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期等。如果建設(shè)工程合同欠缺法律規(guī)定的一些主要條款，應(yīng)當認定合同不成立。

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