07監(jiān)理工程師《建設(shè)工程合同管理》講義精選

第四章　建設(shè)工程委托監(jiān)理合同

　　考試大綱

　　了解：監(jiān)理人應(yīng)完成的監(jiān)理工作；違約責(zé)任。

　　熟悉：建設(shè)工程委托監(jiān)理合同示范文本；合同的有效期；監(jiān)理合同的價款與酬金。

　　掌握：合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)；合同的生效、變更與終止。

　　知識點分析

　　一、監(jiān)理合同示范文本

　　《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》GB-2000-0202，由建設(shè)工程委托監(jiān)理合同、標(biāo)準(zhǔn)條件、專用條件三部分組成。

　　1.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同

　　“合同”是一個總的協(xié)議，是綱領(lǐng)性的法律文件。對委托人和監(jiān)理人有約束力的合同，除雙方簽署的“合同”協(xié)議外，還包括以下文件：

　?。?）監(jiān)理委托函或中標(biāo)函；

　　（2）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件；

　　（3）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件；

　?。?）在實施過程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件。

　　2.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件

　　建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件，其內(nèi)容涵蓋了合同上所用詞語定義、適用范圍和法規(guī)、簽約雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)、合同生效變更與終止、監(jiān)理報酬、爭議的解決以及其他一些情況，是委托監(jiān)理合同的通用文件，適用于各類建設(shè)工程項目監(jiān)理。各個委托人、監(jiān)理人都應(yīng)遵守。

　　3.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的專用條件

　　簽訂具體工程項目監(jiān)理合同時，結(jié)合地域特點、專業(yè)特點和委托監(jiān)理項目的工程特點，對標(biāo)準(zhǔn)條件中的某些條款進(jìn)行補(bǔ)充、修正。

　　所謂“補(bǔ)充”是指標(biāo)準(zhǔn)條件中的條款明確規(guī)定，在該條款確定的原則下，專用條件的條款中進(jìn)一步明確具體內(nèi)容，使兩個條件中相同序號的條款共同組成一條內(nèi)容完備的條款。

　　所謂“修改”是指標(biāo)準(zhǔn)條件中規(guī)定的程序方面內(nèi)容，如果雙方認(rèn)為不合適，可以協(xié)議修改。

　　二、雙方的權(quán)利

　　1.委托人權(quán)利

　?。?）授予監(jiān)理人權(quán)限的權(quán)利

　　委托人根據(jù)自身的管理能力，建設(shè)工程項目的特點及需要在監(jiān)理合同內(nèi)授予監(jiān)理人的權(quán)限。

　?。?）對其他合同承包人的選定權(quán)

　　委托人是建設(shè)資金的持有者和建筑產(chǎn)品的所有人，因此對設(shè)計合同、施工合同、加工制造合同等的承包單位有選定權(quán)和訂立合同的簽字權(quán)。監(jiān)理人在選定其他合同承包人的過程中僅有建議權(quán)而無決定權(quán)。

　?。?）委托監(jiān)理工程重大事項的決定權(quán)

　　委托人有對工程規(guī)模、規(guī)劃設(shè)計、生產(chǎn)工藝設(shè)計、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)和使用功能等要求的認(rèn)定權(quán)；工程設(shè)計變更審批權(quán)。

　?。?）對監(jiān)理人履行合同監(jiān)督控制權(quán)

　　委托人對監(jiān)理人履行合同的監(jiān)督權(quán)利體現(xiàn)在以下三個方面：

　?、賹ΡO(jiān)理合同轉(zhuǎn)讓和分包的監(jiān)督。除了支付款的轉(zhuǎn)讓外，未經(jīng)委托人的書面同意，監(jiān)理人不得將所涉及到的利益或規(guī)定義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方。

　?、趯ΡO(jiān)理人的控制監(jiān)督。合同專用條款或監(jiān)理人的投標(biāo)書內(nèi)，應(yīng)明確總監(jiān)理工程師人選，監(jiān)理機(jī)構(gòu)派駐人員計劃。當(dāng)監(jiān)理人調(diào)換總監(jiān)理工程師時，須經(jīng)委托人同意。

　?、蹖贤男械谋O(jiān)督權(quán)。監(jiān)理人有義務(wù)按期提交月、季、年度的監(jiān)理報告，委托人也可以隨時要求其對重大問題提交專項報告，這些內(nèi)容應(yīng)在專用條款中明確規(guī)定。

　　2.監(jiān)理人權(quán)利

　　（1）委托監(jiān)理合同中賦予監(jiān)理人的權(quán)利包括：

　?、偻瓿杀O(jiān)理任務(wù)后獲得酬金的權(quán)利。監(jiān)理人不僅可獲得合同規(guī)定的正常監(jiān)理任務(wù)酬金，如合同履行過程中因條件的變化，完成附加工作和額外工作后，也有權(quán)按照專用條款中約定的計算方法得到附加和額外工作的酬金。

　?、诮K止合同的權(quán)利。如果由于委托人違約嚴(yán)重拖欠應(yīng)付監(jiān)理人的酬金，或由于非監(jiān)理人責(zé)任而使監(jiān)理暫停期限超過半年以上，監(jiān)理人可按照終止合同規(guī)定程序，單方面提出終止合同，以保護(hù)自己的合法權(quán)益。

　?。?）監(jiān)理人執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)可以行使的權(quán)力

　?、俟こ探ㄔO(shè)有關(guān)事項和工程設(shè)計的建議權(quán)，建設(shè)工程有關(guān)事項包括工程規(guī)模、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃設(shè)計，生產(chǎn)工藝和使用功能要求。

　　②對實施工程項目的質(zhì)量、工期和費用的監(jiān)督控制權(quán)。主要表現(xiàn)為：對承包人報的工程施工組織設(shè)計和技術(shù)方案，按照保質(zhì)量、保工期和降低成本要求，自主進(jìn)行審批和向承包商提出建議；征得委托人同意，發(fā)布開工令、停工令、復(fù)工令；對工程上使用的材料和施工質(zhì)量進(jìn)行檢驗；對施工進(jìn)度進(jìn)行檢查、監(jiān)督，未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不得在工地上使用，施工單位不得進(jìn)行下一道工序的施工；工程實施竣工日期提前或延誤期限鑒定；在工程承包合同規(guī)定的工程范圍內(nèi)，工程款支付的審核和簽認(rèn)權(quán)，以及結(jié)算工程款的復(fù)核確認(rèn)與否定權(quán)。未經(jīng)監(jiān)理人簽字確認(rèn)，委托人不支付工程款，不進(jìn)行竣工驗收。

　?、酃こ探ㄔO(shè)有關(guān)協(xié)作單位組織協(xié)調(diào)的主持權(quán)。

　?、茉跇I(yè)務(wù)緊急情況下，為了工程和人身安全，盡管變更指令超越了委托人授權(quán)而不能事先得到批準(zhǔn)時，也有權(quán)發(fā)布變更指令。但應(yīng)盡快通知委托人。

　　⑤審核承包人索賠的權(quán)力。

　　三、監(jiān)理人應(yīng)完成的監(jiān)理工作

　　雖然監(jiān)理合同的專用條款內(nèi)注明了委托監(jiān)理工作的范圍和內(nèi)容，但從工作性質(zhì)而言屬于正常監(jiān)理工作。作為監(jiān)理人必須履行的合同義務(wù)，除了正常監(jiān)理工作之外，還應(yīng)包括附加監(jiān)理工作和額外監(jiān)理工作。

　　1.附加工作

　　“附加工作”是指與完成正常工作相關(guān)，在委托正常監(jiān)理工作范圍以外監(jiān)理人應(yīng)完成的工作?？赡馨ǎ?/P>

　　（1）由于委托人、第三方原因，使監(jiān)理工作受到阻礙或延誤，以致增加了工作量或延續(xù)時間；

　?。?）增加監(jiān)理工作的范圍和內(nèi)容等。

　　2.額外工作

　　“額外工作”是指正常工作和附加工作以外的工作，即非監(jiān)理人自己的原因暫?；蚪K止監(jiān)理業(yè)務(wù)，其善后工作及恢復(fù)監(jiān)理業(yè)務(wù)前不超過42天的準(zhǔn)備工作時間。

　　四、合同有效期

　　監(jiān)理合同的有效期即監(jiān)理人的責(zé)任期，不是用約定的日歷天數(shù)為準(zhǔn)，而是以監(jiān)理人是否完成了附加和額外工作的義務(wù)來判定。通用條款規(guī)定，監(jiān)理合同的有效期為雙方簽訂合同后，從工程準(zhǔn)備工作開始，到監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人已簽訂工程保修責(zé)任書，監(jiān)理人收到監(jiān)理報酬尾款，監(jiān)理合同才終止。如果保修期間仍需監(jiān)理人執(zhí)行相應(yīng)的監(jiān)理工作，雙方應(yīng)在專用條款中另行約定。

　　五、雙方的義務(wù)

　　1.委托人義務(wù)

　?。?）委托人應(yīng)負(fù)責(zé)建設(shè)工程的所有外部關(guān)系的協(xié)調(diào)工作，滿足開展監(jiān)理工作所需提供的外部條件。

　　（2）與監(jiān)理人作好協(xié)調(diào)工作。委托人要授權(quán)一位熟悉建設(shè)工程情況，能迅速作出決定的常駐代表，負(fù)責(zé)與監(jiān)理人聯(lián)系。更換此人要提前通知監(jiān)理人。

　?。?）為了不耽擱服務(wù)，委托人應(yīng)在合理時間內(nèi)就監(jiān)理人以書面形式提交并要求作出決定的一切事宜作出書面決定。

　?。?）為監(jiān)理人順利履行合同義務(wù)，作好協(xié)助工作。協(xié)助工作包括以下幾方面內(nèi)容：

　?、賹⑹谟璞O(jiān)理人的監(jiān)理權(quán)利，以及監(jiān)理人監(jiān)理機(jī)構(gòu)主要成員的職能分工、監(jiān)理權(quán)限及時書面通知已選定的第三方，并在與第三方簽訂的合同中予以明確。

　?、谠陔p方議定的時間內(nèi)，免費向監(jiān)理人提供與工程有關(guān)的監(jiān)理服務(wù)所需要的工程資料。

　　③為監(jiān)理人駐工地監(jiān)理機(jī)構(gòu)開展正常工作提供協(xié)助服務(wù)。服務(wù)內(nèi)容包括信息服務(wù)、物質(zhì)服務(wù)和人員服務(wù)三個方面。

　　2.監(jiān)理人義務(wù)

　?。?）監(jiān)理人在履行合同的義務(wù)期間，應(yīng)運用合理的技能、認(rèn)真勤奮地工作，公正地維護(hù)有關(guān)方面的合法權(quán)益。當(dāng)委托人發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責(zé)，或與承包人串通給委托人或工程造成損失時，委托人有權(quán)要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員，直到終止合同并要求監(jiān)理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任或連帶賠償責(zé)任。

　?。?）合同履行期間應(yīng)按合同約定派駐足夠人員從事監(jiān)理工作。開始執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)前向委托人報送派往該工程項目的總監(jiān)理工程師及該項目監(jiān)理機(jī)構(gòu)的人員情況。合同履行過程中如果需要調(diào)換總監(jiān)理工程師，必須首先經(jīng)過委托人同意，并派出具有相應(yīng)資質(zhì)和能力的人員。

　?。?）在合同期內(nèi)或合同終止后，未征得有關(guān)方同意，不得泄露與本工程、合同業(yè)務(wù)有關(guān)的保密資料。

　?。?）任何由委托人提供的供監(jiān)理人使用的設(shè)施和物品都屬于委托人的財產(chǎn)，監(jiān)理工作完成或中止時，應(yīng)將設(shè)施和剩余物品歸還委托人。

　?。?）非經(jīng)委托人書面同意，監(jiān)理人及其職員不應(yīng)接收委托監(jiān)理合同約定以外的與監(jiān)理工程有關(guān)的報酬，以保證監(jiān)理行為的公證性。

　　（6）監(jiān)理人不得參與可能與合同規(guī)定的與委托人利益相沖突的任何活動。

　?。?）在監(jiān)理過程中，不得泄露委托人申明的秘密，亦不得泄露設(shè)計、施工等單位申明的秘密。

　?。?）負(fù)責(zé)合同的協(xié)調(diào)管理工作。

　　六、違約責(zé)任

　　1.違約賠償

　　（1）在合同責(zé)任期內(nèi)，如果監(jiān)理人未按合同中要求的職責(zé)勤懇認(rèn)真地服務(wù)；或委托人違背了對監(jiān)理人的責(zé)任時，均應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)賠償責(zé)任。

　?。?）任何一方對另一方負(fù)有責(zé)任時的賠償原則是：

　?、傥腥诉`約應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償監(jiān)理人的經(jīng)濟(jì)損失。

　?、谝虮O(jiān)理人過失造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)向委托人進(jìn)行賠償，累計賠償不應(yīng)超出監(jiān)理酬金總額（除去稅金）

　?、郛?dāng)一方向另一方的索賠要求不成立時，提出索賠的一方應(yīng)補(bǔ)償由此所導(dǎo)致的對方各種費用支出。

　　2.監(jiān)理人的責(zé)任限度

　　監(jiān)理人在責(zé)任期內(nèi)，如果因過失而造成經(jīng)濟(jì)損失，要負(fù)監(jiān)理失職的責(zé)任；監(jiān)理人不對責(zé)任期以外發(fā)生的任何事情所引起的損失或損害負(fù)責(zé)，也不對第三方違反合同規(guī)定的質(zhì)量要求和完工（交圖、交貨）的時限承擔(dān)責(zé)任。

　　七、監(jiān)理合同的價款與酬金

　　1.正常監(jiān)理工作的酬金

　　正常監(jiān)理工作的酬金的構(gòu)成，是監(jiān)理單位在工程項目監(jiān)理中所需的全部成本，具體應(yīng)包括：直接成本、間接成本，再加上合理的利潤和稅金。

　　2.附加監(jiān)理工作酬金

　?。?）增加監(jiān)理工作時間的補(bǔ)償酬金

　　報酬＝附加工作天數(shù)×合同約定的報酬/合同中約定監(jiān)理服務(wù)天數(shù)

　?。?）增加監(jiān)理工作內(nèi)容的補(bǔ)償酬金

　　增加監(jiān)理工作的范圍或內(nèi)容屬于監(jiān)理合同變更，雙方應(yīng)另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，并具體商定報酬額或報酬的計算方法。

　　3.額外監(jiān)理工作的酬金

　　額外監(jiān)理工作酬金按實際增加工作的天數(shù)計算補(bǔ)償金額，可參照上式計算。

　　4.獎金

　　監(jiān)理人在監(jiān)理過程中提出的合理化建議使委托人得到了經(jīng)濟(jì)效益，有權(quán)按專用條款的約定獲得經(jīng)濟(jì)獎勵。獎金的計算辦法是：獎勵金額＝工程費用節(jié)省額×報酬比率

　　5.支付

　?。?）在監(jiān)理合同實施中，監(jiān)理酬金支付方式可以根據(jù)工程的具體情況雙方協(xié)商確定。一般采用首期支付多少，以后每月（季）等額支付，工程竣工驗收后結(jié)算尾款。

　?。?）支付過程中，如果委托人對監(jiān)理人提交的支付通知書中酬金或部分酬金項目提出異議，應(yīng)在收到支付通知書24小時內(nèi)向監(jiān)理人發(fā)出表示異議的通知，但不得拖延其他無異議酬金項目支付。

　?。?）當(dāng)委托人在議定的支付期限內(nèi)未支付的，自規(guī)定之日起向監(jiān)理人補(bǔ)償支付酬金的利息。利息按規(guī)定支付期限最后1日銀行貸款利息乘以拖欠酬金時間計算。

　　八、合同的生效、變更與終止

　　1.生效

　　自簽訂合同之日起生效。

　　2.變更

　　如果委托人要求，監(jiān)理人可提出更改監(jiān)理工作的建議，這類建議的工作和移交應(yīng)看作一次附加的工作。建設(shè)工程中難免出現(xiàn)許多不可遇見的事項，因而經(jīng)常會出現(xiàn)要求修改或變更合同條件的情況。

　　3.合同的暫停或終止

　?。?）監(jiān)理人向委托人辦理竣工驗收或工程移交手續(xù)，承包商和委托人已簽訂工程保修合同，監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金后，本合同即告終止。

　　（2）當(dāng)事人一方要求變更或解除合同時，應(yīng)當(dāng)在42日前通知對方，因變更或解除合同使一方遭受損失的，除依法可免除責(zé)任者外，應(yīng)由責(zé)任方負(fù)責(zé)賠償。

　?。?）變更或解除合同的通知或協(xié)議必須采取書面形式，協(xié)議未達(dá)成之前，原合同仍然有效。

　?。?）如果委托人認(rèn)為監(jiān)理人無正當(dāng)理由而又未履行監(jiān)理義務(wù)時，可向監(jiān)理人發(fā)出指明其未履行義務(wù)的通知。若委托人在21天內(nèi)沒收到答復(fù)，可在第一個通知發(fā)出后35日內(nèi)發(fā)出終止監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。

　　（5）監(jiān)理人在應(yīng)當(dāng)獲得監(jiān)理酬金之日起30日內(nèi)仍未收到支付單據(jù)，而委托人又未對監(jiān)理人提出任何書面解釋，或暫停監(jiān)理業(yè)務(wù)期限已超過半年時，監(jiān)理人可向委托人發(fā)出終止合同通知。如果14日內(nèi)未得到委托人答復(fù)，可進(jìn)一步發(fā)出終止合同通知。如果第二份通知發(fā)出后42日內(nèi)仍未得到委托人答復(fù)，監(jiān)理人可終止合同，也可自行暫停履行部分或全部監(jiān)理業(yè)務(wù)。

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