2015年二級(jí)建造師《法規(guī)》輔導(dǎo)資料：違約責(zé)任

　　2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

　　3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

　　4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　　法律規(guī)定或當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，權(quán)利消滅。

　　沒有期限的，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

　　解除合同應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

　　對(duì)合同解除有異議的，可請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

　?。?）合同解除的法律后果

　　合同解除后，尚未履行的，終止履行；

　　已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；

　　2）債務(wù)相互抵銷；

　　3）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存：

　　4）債權(quán)人免除債務(wù)；

　　5）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；

　　六、違約責(zé)任

　　（一）掌握違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　1、違約責(zé)任與違約行為

　　（1）違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

　　違約責(zé)任實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原則。有違約行為即構(gòu)成違約責(zé)任，只有存在免責(zé)事由時(shí)才可以免除違約責(zé)任。

　　違約行為，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為。根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可以將違約行為根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可將違約行為作以下分類：

　　1）單方違約與雙方違約；

　　2）預(yù)期違約與實(shí)際違約。

　　違約責(zé)任是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。這種財(cái)產(chǎn)責(zé)任表現(xiàn)為支付違約金、定金、賠償損失、繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施等。盡管違約責(zé)任含有制裁性，但是，違約責(zé)任的本質(zhì)不在于對(duì)違約方的制裁，而在于對(duì)被違約方的補(bǔ)償，更主要表現(xiàn)為補(bǔ)償性。

　　2、承擔(dān)違約責(zé)任的基本形式

　?。?）繼續(xù)履行

　　當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

　　1）法律上或者事實(shí)上不能履行；

　　2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；

　　3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

　?。?）采取補(bǔ)救措施

　　對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，或不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

　?。?）賠償損失

　　根據(jù)《合同法》，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　3、違約金與定金

　?。?）違約金

　　違約金，是指當(dāng)事人在合同中或合同訂立后約定因一方違約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢。違約金可分為約定違約金和法定違約金。

　　約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

　?。?）定金

　　定金，是合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對(duì)方的款項(xiàng)，其目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。定金是債權(quán)擔(dān)保的一種形式，定金之債是從債務(wù)，因此，合同當(dāng)事人對(duì)定金的約定是一種從屬于被擔(dān)保債權(quán)所依附的合同的從合同。

　?。?）違約金與定金的選擇

　　違約金存在于主合同之中，定金存在于從合同之中。它們可能單獨(dú)存在，也可能同時(shí)存在。

　　當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

　　4、違約責(zé)任的特殊承擔(dān)方式

　?。?）先期違約

　　先期違約，也叫預(yù)期違約，是指當(dāng)事人一方在合同約定的期限屆滿之前，明示或默示其將來不能履行合同。

　　《合同法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”

　　先期違約的構(gòu)成要件有：

　　1）違約的時(shí)間必須在合同有效成立后至合同履行期限截止前；

　　2）違約必須是對(duì)根本性合同義務(wù)的違反，即導(dǎo)致合同目的落空。

　?。?）當(dāng)事人雙方都違約的情形

　　“當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”

　?。?）因第三人員因違約的情形

　　《合同法》第121條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”

　?。?）違約與侵權(quán)競(jìng)合的情形

　　《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”

　?。ǘ┱莆詹豢煽沽斑`約責(zé)任的免除

　　1、不可抗力

　　不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力一般包括如下情況：

　?。?）自然事件，如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等；

　?。?）社會(huì)事件，如戰(zhàn)爭(zhēng)、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。

　　當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

　　當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

　　當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。

　　2、違約責(zé)任的免除

　　違約責(zé)任免責(zé)，是指在履行合同的過程中，因出現(xiàn)法定的免責(zé)條件或者合同約定的免責(zé)事由導(dǎo)致合同不履行的，合同債務(wù)人將被免除合同履行義務(wù)。

　?。?）約定的免責(zé)

　　合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責(zé)任的條件，這個(gè)條款稱為免責(zé)條款。免責(zé)條款并非全部有效，侵犯對(duì)方人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的免責(zé)條款是無效的。

　?。?）法定的免責(zé)

　　法定的免責(zé)是指出現(xiàn)了法律規(guī)定的特定情形，即使當(dāng)事人違約也可以免除違約責(zé)任。

　　“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。”

　　例：下列情形中，可以導(dǎo)致施工單位免除違約責(zé)任的是（　 ）（09真）
　　A、施工單位因嚴(yán)重安全事故隱患且拒不改正而被監(jiān)理工程師的責(zé)令暫停施工，致使工期延誤
　　B、因拖欠民工工資，部分民工停工抗議導(dǎo)致工期延誤
　　C、地震導(dǎo)致已完工程被爆破拆除重建，造成建設(shè)單位費(fèi)用增加
　　D、由于工人投保意處傷害險(xiǎn)，因公致殘工人的醫(yī)療等費(fèi)用由保險(xiǎn)公司支付

　　答案：C

泛普軟件-工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)整理

　　更多推薦：

　　·2015年二建《施工管理》真題答案及解析

　　·2015年二建《法規(guī)》真題答案及解析

　　·全網(wǎng)首發(fā)2015年二級(jí)建造師考后真題匯總

　　·網(wǎng)校名師達(dá)江在線解答學(xué)員問題——二建考試交流帖

　　2016二級(jí)建造師輔導(dǎo)課程、輔導(dǎo)書熱銷：

輔導(dǎo)班次

適合人群

配套輔導(dǎo)書

特色班

　超值優(yōu)惠套餐，適合基礎(chǔ)好，自學(xué)能力強(qiáng)學(xué)員 　　　　450元/門

通關(guān)班

　報(bào)名、考試不過，下期免費(fèi)學(xué)，適合提前備考的學(xué)員　 700元/門

精品班

　高清智能交互課件，適合基礎(chǔ)薄弱、工作較忙學(xué)員 　　980元/門

實(shí)驗(yàn)班

　簽協(xié)議保障通關(guān)，適合專職助教督促指導(dǎo)，零基礎(chǔ)學(xué)員 1800元/門