合同與招標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí)《代理》

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一、代理的概念 
    民事法律行為是公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為通常是行為人親自進(jìn)行，但在現(xiàn)代社會(huì)中，民事活動(dòng)越來(lái)越復(fù)雜，各種民事活動(dòng)都要公民、法人親自完成是不可能的，這就需要將一些行為由他人代為完成，因此，法律規(guī)定公民、法人可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。所謂代理就是指代理人以被代理人的名義，并在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施民事法律行為，所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接歸屬被代理人。 
    代理具有以下四個(gè)基本特征: 
    (1)代理活動(dòng)必須是具有法律意義的行為。也就是說(shuō)，代理人的行為能夠產(chǎn)生某種法律后果，使得被代理人與第三人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)。比如代訂合同，訴訟代理等。代理的這一特征，使它與委托代辦具體事務(wù)相區(qū)別，比如為他人整理資料、校閱稿件、進(jìn)行計(jì)算等事務(wù)，則不屬于法律上的代理。 
    (2)代理人以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。代理活動(dòng)的目的是為被代理人謀取某種法律后果，只有代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理行為;才能為被代理人取得權(quán)利、設(shè)定義務(wù)。如果代理人以自己的名義實(shí)施法律行為，其所設(shè)立的權(quán)利和義務(wù)只能由代理人自己承受，這種行為是代理人自己的行為而非代理行為，代理的這一特征，使得代理與行紀(jì)相區(qū)別。行紀(jì)是指行紀(jì)人受他人的委托，由委托人付給一定的酬金，為了實(shí)現(xiàn)委托人的利益，以自己的名義與第三人進(jìn)行民事法律行為，比如經(jīng)營(yíng)信托、寄售業(yè)務(wù)活動(dòng)的信托公司、寄售商店都是以自已的名義進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)活動(dòng)，在行紀(jì)關(guān)系中，委托人與第三人之間不產(chǎn)生直接關(guān)系。 
    (3)代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為。代理人在進(jìn)行代理時(shí)，只能在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為是由代理關(guān)系的本質(zhì)屬性所決定的，代理人超越代理權(quán)限的行為不屬于代理行為，被代理人對(duì)此不承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)，代理人在代理權(quán)限內(nèi)可以根據(jù)代理活動(dòng)的具體情況進(jìn)行相應(yīng)的意思表示以維護(hù)被代理人的利益。代理人能夠獨(dú)立進(jìn)行意思表示是代理人與居間人傳達(dá)人、中證人的區(qū)別所在。居間人的作用是為意欲交易的雙方提供信息、創(chuàng)造條件，他并不參加到委托人和第三人之間的法律關(guān)系之中，也不需進(jìn)行獨(dú)立的意思表示。傳達(dá)人只是機(jī)械地如實(shí)地把當(dāng)事人一方的意思表示傳達(dá)給當(dāng)事人另一方，更沒(méi)有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的必要。中證人是法律關(guān)系的證明人，并不參與該項(xiàng)法律關(guān)系，也不需要進(jìn)行獨(dú)立的意思表示。 
    (4)被代理人對(duì)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。從形式上看，代理行為是在代理人與相對(duì)人之間進(jìn)行的，由于代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施行為，在法律上產(chǎn)生了被代理人自己的行為同樣的后果，因此被代理人應(yīng)承擔(dān)代理行為所產(chǎn)生的民事責(zé)任。 
    從以上分析可以看出，在代理關(guān)系包括三個(gè)方面:被代理人與代理人之間的代理權(quán)關(guān)系，代理人與代理行為的相對(duì)人之間的代理行為關(guān)系，被代理人與相對(duì)人之間的代理行為后果的歸屬關(guān)系。在代理關(guān)系中，代理人必須是具有民事行為能力的民事主體。至于哪些行為可以通過(guò)代理人進(jìn)行，應(yīng)符合法律規(guī)定，一般來(lái)說(shuō)除法律規(guī)定行為人必須親自完成以外，均可通過(guò)代理人進(jìn)行。 
    二、代理的種類(lèi) 
    根據(jù)《民法通則》規(guī)定，代理包括委托代理、法定代理和指定代理，這是因產(chǎn)生代理權(quán)的根據(jù)不同進(jìn)行劃分的。 
    l.委托代理 
    委托代理，是基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理關(guān)系。委托代理是在一定的法律關(guān)系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，在這種法律關(guān)系中，對(duì)于受托和委托雙方的權(quán)利和義務(wù)有明確的規(guī)定，一般表現(xiàn)為委托合同。委托合同是產(chǎn)生代理的前提，是委托方和受托方雙方的法律行為。如在委托合同中沒(méi)有明確授權(quán)，還必須由委托人再進(jìn)行授權(quán)行為，代理關(guān)系才能成立。被代理人向代理人進(jìn)行授權(quán)的行為，屬于單方行為，僅憑被代理人一方的授權(quán)意思表明，代理人就取得了代理權(quán)。同時(shí)代理人對(duì)被代理人的授權(quán)也有權(quán)拒絕，這種拒絕代理的意思表示也屬于單方法律行為。僅憑代理人一方的意思表示即可發(fā)生效力。由此可見(jiàn)，在委托代理關(guān)系中，委托關(guān)系是代理的內(nèi)部關(guān)系，是代理產(chǎn)生的基礎(chǔ)，代理關(guān)系又是委托關(guān)系的外部表現(xiàn)。 
    委托授權(quán)行為，可以用書(shū)面形式，也可以用口頭形式，法律規(guī)定用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。比如《經(jīng)濟(jì)合同法》第十條規(guī)定:"代訂經(jīng)濟(jì)合同，必須事先取得委托人的委托證明，并根據(jù)授權(quán)范圍以委托人的名義簽訂，才對(duì)委托人直接產(chǎn)生權(quán)利和義務(wù)。"委托授權(quán)的書(shū)面形式即為授權(quán)委托書(shū)，在《經(jīng)濟(jì)合同法》中稱(chēng)為委托證明，是代理人有權(quán)代理被代理人的法律文書(shū)，同時(shí)又是處理代理關(guān)系的重要的法律依據(jù)?！睹穹ㄍ▌t》對(duì)授權(quán)委托書(shū)的內(nèi)容作了如下規(guī)定:"書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。"為了督促人們對(duì)授權(quán)委托書(shū)內(nèi)容作出明確規(guī)定，《民法通則》同時(shí)規(guī)定:"委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。