09年一級(jí)建造師考試《法規(guī)及相關(guān)知識(shí)》輔導(dǎo)資料（146）

　　1Z302042 掌握抗辯權(quán)

　　抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方可以暫時(shí)拒絕對(duì)方當(dāng)事人的履行要求的權(quán)利。包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

　　雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)是對(duì)抗辯權(quán)人的一種保護(hù)措施，免除抗辯權(quán)人履行后得不到對(duì)方對(duì)應(yīng)履行的風(fēng)險(xiǎn)；使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生及時(shí)履行合同的壓力；是重要的債權(quán)保障制度。行使抗辯權(quán)是正當(dāng)?shù)臋?quán)利，而非違約，應(yīng)受到法律保護(hù)，而不應(yīng)當(dāng)使行使抗辯權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任等不利后果。

　　需要注意的是，抗辯權(quán)的行使只能暫時(shí)拒絕對(duì)方的履行請(qǐng)求，即中止履行，而不能消滅對(duì)方的履行請(qǐng)求權(quán)。一旦抗辯權(quán)事由消失，原抗辯權(quán)人仍應(yīng)當(dāng)履行其債務(wù)。

　　[重點(diǎn)解析]

　　1．抗辯權(quán)只能存在于雙務(wù)合同中。

　　2．所謂雙務(wù)合同，是指合同雙方都負(fù)有義務(wù)合同。以建設(shè)工程施工合同為例，承包商有義務(wù)進(jìn)行工程建設(shè)，而業(yè)主則有義務(wù)支付工程款。這就是一個(gè)雙務(wù)合同。

　　一、同時(shí)履行抗辯權(quán)

　?。ㄒ唬┩瑫r(shí)履行抗辯權(quán)的概念

　　同時(shí)履行，是指合同訂立后，在合同有效期限內(nèi)，當(dāng)事人雙方不分先后地履行各自的義務(wù)的行為。

　　同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在當(dāng)事人另一方來為對(duì)待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。

　　雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方都有義務(wù)的合同。例如，施工承包合同就是雙務(wù)合同，施工單位有義務(wù)要修建工程，建設(shè)單位有義務(wù)要支付工程款。只有一方有義務(wù)的合同稱為單務(wù)合同，例如贈(zèng)與合同就是單務(wù)合同。抗辯權(quán)必須適用于雙務(wù)合同。

　　《合同法》第66條規(guī)定； “當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”

　　（二）同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立條件

　　1．由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的債務(wù)

　　雙務(wù)合同是產(chǎn)生抗辯權(quán)的基礎(chǔ)，單務(wù)合同中不存在抗辯權(quán)的問題。同時(shí)，當(dāng)事人只有通過不履行本合同中的義務(wù)來對(duì)抗對(duì)方在本合同中的不履行，而不能用一個(gè)合同中的權(quán)利去對(duì)抗另一個(gè)合同。

　　2．在合同中未約定履行順序

　　這正是同時(shí)履行的本質(zhì)。如果約定了履行順序，其抗辯權(quán)就不是同時(shí)履行抗辯權(quán)，而是后面要提到的異時(shí)履行抗辯權(quán)了。

　　3．當(dāng)事人另一方未履行債務(wù)

　　只有一方未履行其義務(wù)，另一方才具有行使抗辯權(quán)的基本條件。

　　4．對(duì)方的對(duì)待給付是可能履行的義務(wù)

　　倘若對(duì)方所負(fù)債務(wù)已經(jīng)沒有履行的可能性，即同時(shí)履行的目的已不可能實(shí)現(xiàn)時(shí)，則不發(fā)生同時(shí)履行抗辯問題，當(dāng)事人可依照法律規(guī)定解除合同。

　　[重點(diǎn)解析]

　　注意：同時(shí)履行抗辯權(quán)的前提條件是合同中沒有約定必須誰先履行，必須誰后履行。這是其區(qū)別由于先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)的根本點(diǎn)。

　　二、先履行抗辯權(quán)

　　1．先履行抗辯權(quán)的概念

　　先履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，后履行一方有權(quán)拒絕先履行一方的履行的請(qǐng)求。

　　《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”

　　2．先履行抗辯權(quán)的成立條件

　?。?）由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對(duì)待給付債務(wù)；

　?。?）合同中約定了履行的順序；

　?。?）應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人沒有履行合同債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；

　?。?）應(yīng)當(dāng)先履行的對(duì)待給付是可能履行的義務(wù)。

　　[重點(diǎn)解析]

　　1．《考試用書》中的該部分內(nèi)容，關(guān)鍵還是要掌握好法條的規(guī)定。

　　2．舉例說明先履行抗辯權(quán)：

　　承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定了必須要由承包商先施工，然后再按照工程量結(jié)算。如果承包商沒有按照約定施工，那么，后履行合同的一方，即業(yè)主就有權(quán)利拒絕支付相應(yīng)的工程款。這個(gè)權(quán)利即是先履行抗辯權(quán)，原考試用書稱之為后履行一方（享有）的抗辯權(quán)。兩種稱呼都是正確的。

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