咨詢工程師《工程咨詢概論》串講筆記（二十七）

　　第九章 工程咨詢的法律責(zé)任

　　考試要點(diǎn)：

　　1．了解工程咨詢相關(guān)法律法規(guī)、技術(shù)規(guī)范幾知識(shí)產(chǎn)權(quán)；

　　2．熟悉工程咨詢服務(wù)過(guò)程中的法律責(zé)任。

　　第一節(jié)、工程咨詢相關(guān)的法律法規(guī)、技術(shù)規(guī)范（了解）

　　一、關(guān)于投資和項(xiàng)目建設(shè)管理的法律

　　中華人民共和國(guó)《合同法》《建筑法》《政府采購(gòu)法》《招標(biāo)投標(biāo)法》《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》《環(huán)境保護(hù)法》《環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》《城市規(guī)劃法》《城市房地產(chǎn)管理法》《土地管理法》《節(jié)約能源法》《水污染防治法》《大氣污染防治法》《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》《安全生產(chǎn)法》《消防法》《勞動(dòng)法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《稅收征收管理法》《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》《外資企業(yè)法》《專利法》《商標(biāo)法》《著作權(quán)法》等有關(guān)工程建設(shè)方面的法律。

　　二、關(guān)于工程咨詢業(yè)的行政法規(guī)和部門規(guī)章

　　《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《中華人民共和國(guó)注冊(cè)建筑師條例》《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)管理?xiàng)l例》《指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定》等。

　　三、與項(xiàng)目建議書、可行性研究報(bào)告的編制與評(píng)估有關(guān)的行政法規(guī)和部門規(guī)章

　　《關(guān)于建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行可行性研究的試行管理辦法》《建設(shè)項(xiàng)目可行性研究報(bào)告質(zhì)量目標(biāo)、標(biāo)準(zhǔn)和評(píng)價(jià)方法》《關(guān)于編制、審批境外投資項(xiàng)目的項(xiàng)目建議書和可行性研究報(bào)告的規(guī)定》《關(guān)于印發(fā)〈建設(shè)項(xiàng)目評(píng)價(jià)方法與參數(shù)（第二版）〉的通知》《關(guān)于〈投資項(xiàng)目可行性研究指南（試用版）〉的通知》《關(guān)于實(shí)行建設(shè)項(xiàng)目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定》《關(guān)于固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目試行資本金制度的通知》《建設(shè)項(xiàng)目可行性研究報(bào)告增加招標(biāo)內(nèi)容以及核準(zhǔn)招標(biāo)事項(xiàng)暫行規(guī)定》等。

　　四、技術(shù)規(guī)范

　　技術(shù)規(guī)范是由國(guó)家制定或認(rèn)可，在全國(guó)范圍內(nèi)有效，可分為國(guó)家、行業(yè)、地方和企業(yè)4級(jí)，具有權(quán)威性和強(qiáng)制性。

　　第二節(jié) 工程咨詢爭(zhēng)端的解決

　　一、一般的爭(zhēng)端解決方式

　　和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種方式來(lái)解決雙方的合同爭(zhēng)議。

　　調(diào)解具有兩個(gè)基本特征：第一、由第三方介入并且主持協(xié)商。這個(gè)第三方一般是當(dāng)事人選擇的、雙方都接受的、與案件沒(méi)有利益關(guān)系的個(gè)人或者機(jī)構(gòu)。第二、第三方只是勸說(shuō)、斡旋，而不是作裁決，無(wú)權(quán)強(qiáng)迫任何一方接受調(diào)解

　　仲裁的重要原則是當(dāng)事人的意思自治（自愿）。當(dāng)事人一旦達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，在另一方出示仲裁協(xié)議時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。

　　凡是在我國(guó)范圍內(nèi)發(fā)生的國(guó)際工程爭(zhēng)議若遞交法院解決，只能遞交中國(guó)有管轄權(quán)的法院處理，排斥外國(guó)法院管轄，解決爭(zhēng)議適用于中國(guó)法律。

　　二、爭(zhēng)議解決的調(diào)解方式

　　爭(zhēng)議評(píng)審委員會(huì)（DRB）或爭(zhēng)端裁決委員會(huì)（DAB）。

　?。ㄒ唬?zhēng)議評(píng)審委員會(huì)（簡(jiǎn)稱DRB）

　　用爭(zhēng)議評(píng)審委員會(huì)（DRB）替代工程師來(lái)解決爭(zhēng)端，將DRB納人世行招標(biāo)文件范本，對(duì)于小型項(xiàng)目，世界銀行則推薦只有一人的爭(zhēng)議評(píng)審專家（DRE）的爭(zhēng)議解決程序。 中國(guó)首次引進(jìn)DRB是二灘水電站項(xiàng)目。

　　（二）爭(zhēng)端裁決委員會(huì)（簡(jiǎn)稱DAB）

　　根據(jù)建設(shè)項(xiàng)目的規(guī)模、工期和復(fù)雜程度的不同，DAB可由一人或三人組成。當(dāng)工程合同金額超過(guò)2500萬(wàn)美元的項(xiàng)目，F(xiàn)IDIC建議采用三人組成的DAB.

　　DAB成員應(yīng)是工程師或其他建造專業(yè)人士， DAB的決定應(yīng)采用書面形式，如果在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)任何一方?jīng)]有得出異議，則該決定具有最終的約束力。

　?。ㄈ〥AB與DRB，的比較

　　二者在委員的選定和工作程序等方面大同小異。

　　1．關(guān)于委員的選定

　　DAB與DRB均是在規(guī)定時(shí)間內(nèi)由合同雙方各推舉一人，然后由對(duì)方批準(zhǔn)。DAB是由合同雙方和這二位委員共同推舉第三位委員任主席，DRB則是由被批準(zhǔn)的二位委員推選第三人，

　　2．關(guān)于工作程序

　　合同任何一方就工程師未能解決的爭(zhēng)端提出書面報(bào)告后，DAB應(yīng)在84天內(nèi)作出書面決定（DRB28-56天內(nèi)）。雙方收到?jīng)Q定或建議書后，如在一定時(shí)間內(nèi)（DAB為28天，DRB為14天）未提出異議，即應(yīng)遵守執(zhí)行。由以上對(duì)比可看出世行的DRB（必須由三位獨(dú)立的專家組成）和DRE（即一位爭(zhēng)議評(píng)審專家）方式較FIDIC的DAB處理問(wèn)題的時(shí)限較短一些，在解決合同爭(zhēng)議的程序方面顯得更為迅捷，世行規(guī)定DRB／DRE應(yīng)在收到合同一方要求解決爭(zhēng)議的書面通知后56天內(nèi)提出解決爭(zhēng)議的建議；在世界銀行小型工程（合同金額少于1000萬(wàn)美元）標(biāo)準(zhǔn)合同條件中，裁決人作出決定的期限甚至縮短到28天。

　　3．關(guān)于委員會(huì)任期的終止

　　4．DAB規(guī)定是在結(jié)清單生效或雙方商定的時(shí)間任期終止；DRB則規(guī)定是在最后一個(gè)區(qū)段的缺陷責(zé)任期期滿或承包商被逐出現(xiàn)場(chǎng)時(shí)委員會(huì)工作即告終止。

　　5．對(duì)當(dāng)事人的約束力

　　6．DAB的決定具有“準(zhǔn)仲裁”的性質(zhì)， DRB僅僅簽發(fā)了一個(gè)推薦意見， 由此可知，DRB／DAB方式為快速高效地解決索賠爭(zhēng)議提供了一條有效的途徑。

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