建設(shè)工程監(jiān)理基本理論與相關(guān)法規(guī)：《合同法》總則的主要內(nèi)容

（1）合同訂立。

當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。

1）合同形式。

書面形式、口頭形式和其他形式。建設(shè)工程合同、建設(shè)工程監(jiān)理合同、項目管理服務合同應當采用書面形式。

2）合同內(nèi)容。

合同內(nèi)容由當事人約定，一般包括：①當事人的名稱或姓名和住所；②標的；③數(shù)量；④質(zhì)量；⑤價款或者報酬；⑥履行期限、地點和方式；⑦違約責任；⑧解決爭議的方法。

3）合同訂立程序。

當事人訂立合同，需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。

①要約。

要約是希望與他人訂立合同的意思表示。必須是以締結(jié)合同為目的，必須具備合同的主要條款。有些合同在要約之前還會有要約邀請。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，在法律上無需承擔責任。

a，要約生效。

要約到達受要約人時生效。

b.要約撤回與撤銷。

要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：

（a）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

（b）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

c.要約失效。

有下列情形之一的，要約失效：

（a）拒絕要約的通知到達要約人；

（b）要約人依法撤銷要約；

（c）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（d）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

②承諾。

承諾是受要約人同意要約的意思表示。除根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的之外，承諾應當以通知的方式作出。

a.承諾期限。

承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：

（a）除非當事人另有約定，以對話方式作出的要約，應當即時作出承諾；

（b）以非對話方式作出的要約，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。

要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

b，承諾生效。

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

c.承諾撤回。

承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

d.逾期承諾。

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

e.要約內(nèi)容變更。

受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。

承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

4）合同成立。

承諾生效時合同成立。

①合同成立時間。

當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

②合同成立地點。

承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電義形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

③合同成立的其他情形。

合同成立的情形還包括：

a，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的；

b.采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的。

5）格式條款。

①格式條款提供者的義務。

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

②格式條款無效。

提供格式條款一方免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。此外，《合同法》規(guī)定的合同無效的情形，同樣適用于格式合同條款。

③格式條款的解釋。

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

6）締約過失責任。

當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損欠的，應當承擔損害賠償責任：

①假借訂立合同，惡意進行磋商；

②故意隱瞞與立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；

③有其他違背誠實信用原則的行為。

當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

（2）合同效力。

1）合同生效。

依法成立的合同，自成立時生效。

2）效力待定合同。

①限制民事行為能力人訂立的合同。

②無權(quán)代理人代訂的合同。

3）無效合同。

無效合同通常有兩種情形，即：整個合同無效（無效合同）和合同的部分條款無效。

①無效合同的情形。

有下列情形之一的，合同無效：

a.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

b.惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；

C.以合法形式掩蓋非法目的；

d.損害社會公共利益；

e.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

②合同部分條款無效的情形。

合同中的下列免責條款無效：

a.造成對方人身傷害的；

b，因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

4）可變更或可撤銷合同。

①可變更或者撤銷合同的情形。

下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：

a.因重大誤解訂立的；

b.在訂立合同時顯失公平的。

②撤銷權(quán)消滅。

有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

a.具有撤銷權(quán)的當事人1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

b.具有撤銷權(quán)的當事人明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

③無效合同或者被撤銷合同的法律后果。

無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。對當事人依據(jù)無效合同或者被撤銷的合同而取得的財產(chǎn)應當依法進行如下處理：

a.返還財產(chǎn)或折價補償。

b.賠償損失。

c.收歸國家所有或者返還集體、第三人。

（3）合同履行。

1）合同履行的一般規(guī)則。

合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。依照上述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

①質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

②價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。

③履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

④履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

⑤履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

⑥履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

2）合同履行的特殊規(guī)則。

①價格調(diào)整。

執(zhí)行政府定價或政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

②代為履行。

當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權(quán)人承擔違約責任。當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權(quán)人承擔違約責任。

③提前履行。

④部分履行。

3）抗辯權(quán)。

當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

a.經(jīng)營狀況嚴重惡化；

b.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；

c.喪失商業(yè)信譽；

d.有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

4）債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)。

①代位權(quán)。

因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。

②撤銷權(quán)。

因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

（4）合同變更和轉(zhuǎn)讓。

1）合同變更。

當事人協(xié)商一致，可以變更合同。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

2）合同轉(zhuǎn)讓。

是指變更合同主體。

①債權(quán)轉(zhuǎn)讓。

②債務轉(zhuǎn)讓。

③債權(quán)債務一并轉(zhuǎn)讓。

（5）合同終止。

1）合同終止的條件。

合同終止的情形包括：①債務已經(jīng)按照約定履行；②合同解除；③債務相互抵銷；④債務人依法將標的物提存；⑤債權(quán)人免除債務；⑥債權(quán)債務同歸于一人；⑦法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。

2）合同解除。當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。

3）合同債務抵銷。

4）標的物提存。

（6）違約責任。

當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

1）繼續(xù)履行。

2）采取補救措施。

3）賠償損失。

4）支付違約金。

5）定金。

（7）合同爭議解決。

可以通過和解或者調(diào)解解決、可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁。當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。

當事人應當履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書；拒不履行的，對方可以請求人民法院執(zhí)行。

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