09年監(jiān)理工程師《建設工程合同管理》命題精髓（100）

　　命題點52 承擔違約責任的方式

　　1．繼續(xù)履行

　　繼續(xù)履行是指違反合同的當事人不論是否承擔了賠償金或者承擔了其他形式的違約責任，都必須根據(jù)對方的要求，在自己能夠履行的條件下，對合同未履行的部分繼續(xù)履行。

　　特別是金錢債務，違約方必須繼續(xù)履行，因為金錢是一般等價物，沒有別的方式可以替代履行。因此，當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。

　　當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方也可以要求繼續(xù)履行。但有下列情形之一的除外：

　　（1）法律上或者事實上不能履行；

　?。?）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；

　?。?）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

　　當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。

　　2．賠償損失

　　當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，給對方造成損失的，應當賠償對方的損失。損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見或應當預見的因違反合同可能造成的損失。這種方式是承擔違約責任的主要方式。

　　3．支付違約金

　　當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失額的賠償辦法。約定違約金低于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)子以增加；約定違約金過分高于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少。

　　違約金與賠償損失不能同時采用。如果當事人約定了違約金，則應當按照支付違約金承擔違約責任。

　　4．定金罰則

　　當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后定金應當?shù)肿鲀r款或收回。給付定金的一方不履行約定債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。

　　當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。但是，這兩種違約責任不能合并使用。

　　命題點53 解決合同爭議的方式

　　1．和解

　　和解是指合同糾紛當事人在自愿友好的基礎(chǔ)上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。合同發(fā)生糾紛時，當事人應首先考慮通過和解解決糾紛。

　　合同糾紛和解解決的優(yōu)點：

　　（1）簡便易行，能經(jīng)濟、及時地解決糾紛；

　　（2）有利于維護合同雙方的友好合作關(guān)系，使合同能更好地得到履行；

　　（3）有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。

　　2．調(diào)解

　　調(diào)解，是指合同當事人對合同所約定的權(quán)利、義務發(fā)生爭議，不能達成和解協(xié)議的，在經(jīng)濟合同管理機關(guān)或有關(guān)機關(guān)，團體等的主持下，通過對當事人進行說服教育，促使雙方互相做出適當?shù)淖尣剑较幎?，自愿達成協(xié)議，以求解決經(jīng)濟合同糾紛的方法。

　　合同糾紛的調(diào)解往往是當事人經(jīng)過和解仍不能解決糾紛后采取的方式，因此與和解相比，它面臨的糾紛要大一些。與訴訟、仲裁相比，仍具有與和解相似的優(yōu)點：它能夠較經(jīng)濟、較及時地解決糾紛；有利于消除合同當事人的對立情緒，維護雙方的長期合作關(guān)系。

　　3．仲裁

　　仲裁，是當事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者做出裁決，扦負有自動履行義務的一種解決爭議的方式。

　　這種爭議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議。如果當事人之間有仲裁協(xié)議，爭議發(fā)生后又無法通過和解和調(diào)解解決，則應及時將爭議提交仲裁機構(gòu)仲裁。

　　4．訴訟

　　訴訟，是指合同當事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，做出有國家強制保證實現(xiàn)具合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。合同雙方當事人如果未約定仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。

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