FIDIC施工合同指引：合同主要條款解讀（16）

　　第1.4.法律與語言

　　解讀：國內(nèi)合同不妨直接說適用中華人民共和國法律，合同為中文，通信也用中文。

　　第1.5.文件優(yōu)先次序

　　解讀：合同文件解釋次序的故事挺多。解說一下。

　　合同協(xié)議書是最終合同版本當事人簽字的地方，所以它放在文件解釋程序首位是必然。

　　中標函是雙方要約與承諾形成的最終承諾文件，從法理角度說放在雙方最終的合意——合同協(xié)議書——之后的第二位，屬正常。

　　投標函是要約，理應與承諾緊密排列，并按重要性放在承諾之后，所以排第三位。這里說明一下，我國的建設部示范合同在這一定義上使用“投標書及其附件”，由于沒有嚴格定義投標書及其附件的組成及格式，“投標書及其附件”在合同解釋次序中就極難分隔清楚。投標清單算不算投標書附件？投標施工組織設計算不算投標附件？如果算，則它們的解釋次序在合同條款之前，但合同解釋程序又規(guī)定工程報價單預算書等在合同條款之后。這就是扯不清的次序關系。

　　專用條款與通用條款直接明確雙方權利義務，是除了承諾要約外次重要的雙方合意，所以放在第四五位。

　　規(guī)范多指國家強制性要求，所以在圖紙前面。FIDIC合同條件下規(guī)范還包括設計提供的工料規(guī)范。由于這些文件多是基礎技術數(shù)據(jù)，是圖紙設計與投標清單編制的依據(jù)，所以放在圖紙與清單前面。

　　工程量清單與其他量表，都是以上述各文件為基礎編制的，只有上述文件成立后，才會產(chǎn)生相應的量表，所以放在這些文件的后面。

　　要說明一下的是，國內(nèi)關于合同文件優(yōu)先解釋程序的執(zhí)行慣例是比較機械的。如果合同文件之間有沖突，基本都只是機械地按合同組件次序來決定重要性和有效性，實際更合理的解釋方式應該是：1、以時間靠后的為準。任何文件都有一個產(chǎn)生的過程，往往都是后一個文件重新定義了前一個文件的要求，所以用時間靠后的文件來確定有效性更合理。2、以要求嚴者為準。由于一系列招投標事件發(fā)生，有些東西會在巨大體量的合同調(diào)整中被無意之間淡化，顯然這種無意淡化不能視為一種“有針對性的要求”，而只能被解釋為“無意之間的無心之作”，所以直接規(guī)定文件重要性為“在沒有明確說明的情況下，以要求嚴或要求高者為準”，就更為合理。

　　FIDIC合同組件不包含招標文件。有時會感覺需要把招標文件放進合同，這就需要在合同組件中明確，并給予合理的合同解釋順位。一般招標文件的投標須知放在圖紙后面工程量清單前面。也即對于投標須知，只希望它對工程實體的一些影響比如價款進度細部調(diào)整等事項被引入，對合同條款及要約承諾的影響則希望盡量控制到最小，以免合同組件前后沖突，引發(fā)不必要的過于巨大的爭議。

　　承包商在中標之后，按照中標對應的投標承諾再報一份全新完整的商務標并說明所有投標承諾以最后這個文件為準，可以解決很多合同解釋程序中發(fā)生的問題。

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