一級建造師輔導(dǎo)：建設(shè)工程施工合同糾紛案件中的關(guān)鍵詞

　　分包與轉(zhuǎn)包

　　建設(shè)工程合同的履行尤其是大型建設(shè)工程的建設(shè)，涉及眾多的專業(yè)技能，承包人往往并不具備實施全部工程業(yè)務(wù)的能力，因此，分包與轉(zhuǎn)包事實上成為建設(shè)工程施工工程中普遍存在的現(xiàn)象。

　　合法的分包·轉(zhuǎn)包

　　就其實質(zhì)而言，分包就是承包人將其合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。但分包又不同于通常意義上所說的合同義務(wù)的部分轉(zhuǎn)讓，因為分包后，承包人仍應(yīng)對其全部合同義務(wù)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《建筑法》第29條第2款的規(guī)定，建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。從合同相對性的角度來說，分包并不改變發(fā)包人與承包人之間合同相對人的關(guān)系。

　　轉(zhuǎn)包與分包的主要區(qū)別在于合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的程度不同，轉(zhuǎn)包是承包人將其合同義務(wù)全部移轉(zhuǎn)給第三人的行為。依《合同法》總則的規(guī)定，一般合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)應(yīng)以債權(quán)人同意為條件，但《合同法》分則建設(shè)工程合同部分及《建筑法》明確禁止承包人以各種名義進(jìn)行轉(zhuǎn)包。對承包人以各種名義轉(zhuǎn)包的行為，無論發(fā)包人是否知情或同意，均應(yīng)認(rèn)定轉(zhuǎn)包合同無效。法律之所以作出如此規(guī)定，其目的是避免承包人在轉(zhuǎn)包的過程中逃避責(zé)任，造成合同實際履行人收取的價款遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于最初的建設(shè)工程合同的約定，以致工程偷工減料現(xiàn)象的大量存在。

　　違法分包·非法轉(zhuǎn)包

　　我國《合同法》第272條第2、3款，《建筑法》第29條第1、3款以及國務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條第2款都列舉了違法分包的情形。概括起來，違法分包主要指以下行為：總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分工程交由其它單位完成；施工總承包單位將建設(shè)工程的主體結(jié)構(gòu)的工程分包給其他單位；分包單位將其承包的工程再行分包。

　　對于非法轉(zhuǎn)包，我國《合同法》第272條第2款、《建筑法》第28條及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條第3款都有相關(guān)的規(guī)定?？偟恼f來，非法轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。無效合同如何請求支付工程款

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第4條的觀點：承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。那么，對于無效合同，能否請求支付工程款呢？

　　從法理上講，無效的建設(shè)工程施工合同自訂立時就沒有法律約束力，但并不是不發(fā)生任何法律后果。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定：合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。建設(shè)工程施工合同具有其特殊性，如果一個施工項目已經(jīng)履行，顯然完成的工作成果不適用于返還。根據(jù)《司法解釋》的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，法院應(yīng)予支持。但如果竣工驗收為不合格的工程，且經(jīng)修復(fù)后仍不合格，承包人支付工程款的請求權(quán)就得不到法院支持。因此，只要建設(shè)工程經(jīng)過驗收合格（包括修復(fù)后合格），即使確認(rèn)合同無效，也可以按照合同約定結(jié)算工程價款。

　　“黑白合同”?

　　在建設(shè)工程招投標(biāo)過程中，有的當(dāng)事人為了獲取不當(dāng)利益，在簽訂中標(biāo)合同前后，往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標(biāo)合同的工程價款等主要內(nèi)容不一致的合同。例如：一份建設(shè)工程中標(biāo)合同，提交備案的合同造價是每平方米1000余元，然而雙方私下簽訂了另一合同，這份實際履行的合同每平方米造價卻只有幾百元，這就是涉及到當(dāng)前建筑領(lǐng)域所謂的“黑白合同”問題，也就是“陰陽合同”問題。前者稱為“白合同”或“陽合同”，后者稱為“黑合同”或“陰合同”。

　　“黑白合同”簽訂的時間問題

　　兩份合同在簽訂時間上可以存在三種情況，即與中標(biāo)合同內(nèi)容不一致的合同可以在中標(biāo)合同之前簽訂、在中標(biāo)合同之后簽訂或與中標(biāo)合同同一天簽訂且難以確定先后順序?！昂诤贤钡奶卣?/p>

　　根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第21條規(guī)定：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的招標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)?？梢?，兩份合同的不一致必須是實質(zhì)性內(nèi)容的不一致。到底哪方面的內(nèi)容為“實質(zhì)性內(nèi)容”呢？對于這個問題，現(xiàn)行我國法律沒有明確規(guī)定，但在法學(xué)界通常認(rèn)為是工程價款、工程質(zhì)量或者工程期限等方面的內(nèi)容。因為如果這些內(nèi)容違背招標(biāo)合同中的相應(yīng)內(nèi)容時將會導(dǎo)致雙方當(dāng)事人之間的利益失衡，而其他方面的變更都不會涉及雙方利益的重大調(diào)整?！昂诎缀贤钡淖兏葐栴}

　　是否只要是對上述幾方面內(nèi)容的變更，以致與中標(biāo)合同不一致就是“黑白合同”問題呢？這就涉及到變更的幅度問題。比如只是工程期限稍有變化或者在合同實際履行過程中存在設(shè)計變更而導(dǎo)致工程量增加，承包人與發(fā)包人經(jīng)協(xié)商對中標(biāo)合同的內(nèi)容進(jìn)行修改，這都屬于正常的合同變更情況，不宜一概認(rèn)定為“黑合同”。上述幾方面內(nèi)容到底變更到何種程度才是“黑合同”呢？現(xiàn)行法律上沒有明確規(guī)定，這就涉及到法官的自由裁量權(quán)問題。在具體案件中，如果法官認(rèn)為變更的幅度達(dá)到“實質(zhì)性內(nèi)容的變更”，屬于“黑白合同”問題，則根據(jù)《解釋》第21條的規(guī)定，以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，即以“白合同”為準(zhǔn)；若法官認(rèn)定屬于正常的合同變更情況，不屬于“黑白合同”問題，則按照當(dāng)事人實際履行的合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。在這種情況下，合同當(dāng)事人就要根據(jù)具體情況正確維護(hù)自己的合法權(quán)益。

　　工期延誤?

　　建筑行業(yè)，經(jīng)常碰到這樣的情況：承包人因被拖欠工程款提起訴訟，發(fā)包人往往以工期延誤為由提出反訴，動輒便提出數(shù)百、數(shù)千萬的逾期履約賠償，其目的用以抵消承包人的訴訟請求，此類案件的一個關(guān)鍵問題在于如何確定工期是否延誤。要確定工期是否延誤，則要求確定合同應(yīng)當(dāng)竣工的日期及實際竣工的日期即可。

　　應(yīng)當(dāng)竣工日期

　　確定合同應(yīng)當(dāng)竣工的日期基本遵循以下原則：對于合同中有約定竣工日期的，應(yīng)以合同約定為準(zhǔn)；如另行協(xié)議將工期順延的，應(yīng)以重新確定的竣工日期為準(zhǔn)；因發(fā)包人原因延誤工期的，應(yīng)當(dāng)將延誤的合理時間在工期中扣除，然后在此基礎(chǔ)上確定工程應(yīng)當(dāng)竣工的日期；建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間，在此基礎(chǔ)上再確定應(yīng)當(dāng)竣工日期。因不可抗力導(dǎo)致工期延誤的，在不可抗力消除后，工期應(yīng)順延，在此基礎(chǔ)上確定應(yīng)當(dāng)竣工日期。實際竣工日期

　　在實踐中常常會有這樣的情況：建設(shè)工程的施工基本完成，并且符合國家規(guī)定的驗收標(biāo)準(zhǔn)，承包人因此發(fā)出驗收通知，但發(fā)包人沒有在合理期限內(nèi)進(jìn)行驗收；還有一種情況，則是發(fā)包人未經(jīng)竣工驗收，或者驗收未通過就擅自使用了工程。在這種情況下，實際竣工日期如何確定呢？《司法解釋》第14條對此作出明確規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：①建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；②承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；③建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期?！?/p>

　　其中需要補(bǔ)充說明的是：“對于發(fā)包方?jīng)]有在合理期限內(nèi)進(jìn)行驗收”，到底多長時間算“合理驗收”的時間？對此，《建設(shè)部、國家工商行政管理總局關(guān)于印發(fā)〈建設(shè)工程施工合同（示范文本）〉的通知（修正）》中有如下表述：發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被認(rèn)可。但這也僅僅是建設(shè)部跟國家工商行政管理總局的一個文件，不是法律文件，如果雙方在合同中沒有約定業(yè)主竣工驗收的期限，法院會不會認(rèn)定超過28天就是超過了合理期限呢？這個問題在司法實踐中有爭議，沒有統(tǒng)一的做法。因此為了避免此問題的出現(xiàn)，承包方與業(yè)主應(yīng)盡量在合同中約定業(yè)主在收到承包方的竣工驗收報告后在多少天內(nèi)進(jìn)行竣工驗收。如果超過該期限業(yè)主沒有進(jìn)行竣工驗收，則可認(rèn)定為業(yè)主拖欠竣工驗收。此種情況下，承包人提交驗收報告之日即為竣工日期。

　　工程款結(jié)算?

　　一般情況下，工程竣工驗收合格后，雙方就應(yīng)當(dāng)結(jié)算。結(jié)算中，一般先由承包人提供竣工結(jié)算報告，由發(fā)包人進(jìn)行審核。而有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結(jié)算文件后遲遲不予答復(fù)或者根本不予答復(fù)，以達(dá)到拖欠或者不支付工程價款的目的。這種行為嚴(yán)重地?fù)p害了承包人的合法權(quán)益。

　　為此，《最高人民法院關(guān)于設(shè)立建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)》）第20條明確規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持?！备鶕?jù)此條內(nèi)容，若當(dāng)事人在合同中約定竣工結(jié)算的期限，同時約定“若不在該期限內(nèi)結(jié)算就視為認(rèn)可承包人提交的決算報告”，則承包人要求發(fā)包人按照遞交的結(jié)算文件結(jié)算的主張成立。但如果只約定前者而未約定后者，在司法實踐中一般這樣處理：先由雙方協(xié)商，如果雙方對結(jié)算不能協(xié)商一致，則可以提交鑒定單位鑒定，以鑒定結(jié)論作為判案依據(jù)。因此，承包方為了更好地維護(hù)自己權(quán)益，有必要在合同中約定結(jié)算期限，并同時約定若不在該期限內(nèi)計算則視為發(fā)包方認(rèn)可該提交的角色報告的法律后果。

　　工程款計息?

　　根據(jù)《解釋》第17條規(guī)定，當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。該條明確了關(guān)于拖欠工程款的利息計算標(biāo)準(zhǔn)。

　　根據(jù)《解釋》第18條規(guī)定，利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：①建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；②建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；③建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

　　該法條明確規(guī)定了利息起算時間按以上不同情況計取，這給予施工企業(yè)在解決拖欠工程款的利息計算問題上一個明確的支持。

　　工程量的認(rèn)定?

　　在施工過程中，發(fā)包人經(jīng)常避開監(jiān)理，設(shè)計單位直接口頭通知承包人進(jìn)行工程某一部位的設(shè)計變更或施工標(biāo)準(zhǔn)變更。承包人要求發(fā)包人補(bǔ)充書面資料，發(fā)包人置之不理，承包人為了不與發(fā)包人關(guān)系惡化，大都采取忍讓的態(tài)度。這種做法雖然使得工程得以順利竣工，但卻使后來的結(jié)算工作陷入被動，給發(fā)包人留下一個冠冕堂皇的以沒有簽證為由拒付相應(yīng)工程款的借口。

　　在這種情況下，可以按照《解釋》第19條來解決。第19條明確規(guī)定：“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量?！备鶕?jù)此條的規(guī)定，如果發(fā)包方不承認(rèn)工程量變化的事實，承包人雖然沒有工程量變更的簽證等證明文件，但如果承包人能夠提供如雙方往來記錄、函件等材料，證明工程量變化系出于發(fā)包人的意思表示，對于這些證據(jù)材料也可以作為認(rèn)定工程量變化的依據(jù)。承包方還可以通過拍照、攝像等方式獲取證據(jù)，而且照相機(jī)、攝像機(jī)上一定要有時間。例如：裝飾裝修中，原來設(shè)計布景是用白色的，承包人做好后，發(fā)包人認(rèn)為白色不好看，要換紅色的。在這種情況下，承包方應(yīng)當(dāng)要發(fā)包方出具變更簽證。若發(fā)包方不同意，則承包方應(yīng)把做好的白色的有關(guān)證據(jù)拍攝下來或用其他方式留個證據(jù)。進(jìn)入訴訟階段后，法院認(rèn)定該事實的，這個白色的也應(yīng)算錢。

　　工程質(zhì)量保修?

　　《中華人民共和國建筑法》第62條規(guī)定：“建筑工程實行質(zhì)量保修制度”，“具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定”。而根據(jù)2000年1月30日國務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第39條規(guī)定：建設(shè)工程實行質(zhì)量保修制度。建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗收報告時，應(yīng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書，質(zhì)量保修書中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等。

　　《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第40條規(guī)定，在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：①基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；②屋面防水工程，有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；③供熱與供冷系統(tǒng)，為兩個采暖期、供冷期；④電氣管線，給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。

　　建設(shè)工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算。

　　發(fā)包方過錯?

　　目前建筑市場是發(fā)包人的市場，僧多粥少，因此相當(dāng)一部分發(fā)包人利用這一優(yōu)勢地位，迫使承包人接受他們提出的“條件”。例如，提供或者指定購買不符合國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的建筑材料、建筑配件、設(shè)備，而承包人為了攬到工程，獲得微薄的利潤，只能屈從。這樣就導(dǎo)致建設(shè)工程質(zhì)量的很大缺陷。而如果這種工程不能修復(fù)，則承包人必將因不能要求發(fā)包人支付工程款而蒙受損失。這樣對承包方顯然有失公平。

　　為此，《合同法》第58條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。《解釋》第12條規(guī)定：發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任：①提供的設(shè)計有缺陷；②提供或指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)；③直接指定分包人分包專業(yè)工程。

　　根據(jù)以上規(guī)定，工程質(zhì)量有問題，施工者自然要負(fù)責(zé)任，但有過錯的發(fā)包人也難逃其責(zé)。在一些工程合同中，雙方約定發(fā)包方提供的設(shè)計方面的責(zé)任都有承包方承擔(dān)的條款應(yīng)為無效條款。

　　需要補(bǔ)充說明一點：對于是否由發(fā)包人原因造成工程質(zhì)量缺陷問題，有一個舉證責(zé)任的問題。《民事訴訟法》規(guī)定，誰主張誰舉證。打官司本身就是打證據(jù)，建設(shè)單位很多情況下都是通過口頭通知的方式，因此施工單位項目現(xiàn)場管理人員在頭腦中要常有一種證據(jù)意識，在合同履行過程中注意收集、保留能夠證明是由業(yè)主原因造成工程質(zhì)量問題的相關(guān)證據(jù)。例如，可以通過收集書面證據(jù)或通過錄音、拍照等方式來獲取證據(jù)。

　　順延工期?

　　在實踐中，由于發(fā)包方未及時支付工程款，承包方在未通知對方的情況下擅自停工的情況時有發(fā)生。當(dāng)承包人因拖欠工程款提起訴訟時，發(fā)包人往往以工期逾期為由提出反訴，而承包人以發(fā)包人逾期付款可以順延工期為由進(jìn)行反訴抗辯。

　　這種抗辯理由在司法實踐中并不一定會得到法官的支持，原因是法官的自由裁量權(quán)缺乏統(tǒng)一的操作規(guī)范。法官有權(quán)根據(jù)案件實際情況進(jìn)行自由裁量，可以判決順延工期，也可以判決不順延工期。至于法官應(yīng)根據(jù)什么作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行裁量，法律本身并無規(guī)定。針對這種情況，為維護(hù)承包人的合法權(quán)益，以便“發(fā)包人逾期付款則可以順延工期”的主張得以實現(xiàn)，承包方有必要在停工前向發(fā)包方發(fā)出書面催告即辦理順延工期簽證，或者告知發(fā)包方在一定期限內(nèi)不支付工程款則停工，損失由發(fā)包方承擔(dān)等書面文件，且該文件應(yīng)由對方簽收。若對方不當(dāng)場簽收，則可以采用特快或掛號專遞送達(dá)方式。由郵政投遞送達(dá)對方，如果對方拒收，郵政投遞在專遞文件上要注明“專遞拒收”的字樣，承包方可以保存此文件作為證據(jù)?？梢?，在業(yè)主未按時支付工程款的情況下，承包方辦理順延工期簽證或停工前通知業(yè)主，成為“順延工期”的主張得到法官支持的重要保障。

　　行使抗辯權(quán)?

　　根據(jù)合同約定或《工程價款結(jié)算暫行辦法》之規(guī)定，竣工后工程價款未結(jié)清的，施工企業(yè)有權(quán)拒絕交付工程的約（規(guī)）定，施工企業(yè)可以在工程款未付清的情況下拒交工程，從而促使建設(shè)單位結(jié)清價款。

　　若建設(shè)單位一時困難應(yīng)達(dá)成還款協(xié)議，并辦理賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證，或要求有相應(yīng)履行能力的單位提供擔(dān)保，以保證在清收工程款中掌握主動。這里必須注意區(qū)分工程竣（交）工與工程交付的概念。“交工”是質(zhì)量驗收合格計算工期截止日期的標(biāo)志：“交付”是將竣工工程交由建設(shè)單位使用，是所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志。所以，在施工完畢后應(yīng)當(dāng)及早交工，但不可急于交付，除非結(jié)清價款或達(dá)成具有法律效力的文書方可。

　　行使留置權(quán)?

　　所謂留置權(quán)是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人財產(chǎn)，在與該物有牽連關(guān)系的債權(quán)未清償前，有留置該財產(chǎn)，并就該財產(chǎn)優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利。

　　一般來說，行使留置權(quán)的法律要件須具備三個條件：①須債權(quán)人占有屬于其債務(wù)人的特定物。②須債權(quán)發(fā)生與該物具有牽連關(guān)系。③須債權(quán)己屆清償期。

　　而在《擔(dān)保法》中關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定：因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)行使留置權(quán)。但該留置財產(chǎn)的范圍僅限于動產(chǎn)。法律尚未明確規(guī)定對正在建造的建筑物及竣工單位以及的建筑物是否可|泛普軟件-工程項目管理系統(tǒng)|以適用留置權(quán)。可是在實踐中如果承包人不能對其施工建造的建筑物行使留置權(quán)，而發(fā)包人往往又無其他財產(chǎn)可供清償，造成承包人被拖欠的工程款無法收回，這顯然損害了承包人的合法權(quán)益。

　　建設(shè)工程合同是從承攬合同中分離出來的，是一種特殊類型的承攬合同。在《合同法》分則第十六章建設(shè)工程合同中第287條有明確規(guī)定，“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定”。大多數(shù)人認(rèn)為，建筑施工企業(yè)對建設(shè)工程享有留置權(quán)是有法律依據(jù)的，但在目前法律條件下，建筑施工企業(yè)的理智行為并不能阻止開發(fā)人對建設(shè)工程的產(chǎn)權(quán)登記、轉(zhuǎn)讓，尤其是對于房地產(chǎn)開發(fā)項目。如何真正保證建筑施工企業(yè)對建設(shè)工程的留置權(quán)的實現(xiàn)是一個需要探討的問題。

　　綜上，建筑施工企業(yè)只要樹立以合同管理為中心的現(xiàn)代經(jīng)驗理念，充分利用法律規(guī)定和合同約定，既忠實履行合同，又充分行使權(quán)利，就可以在竣工結(jié)算中掌握主動，最大限度地減少工程款算中掌握主動，最大限度地減少工程款拖欠，從而有效地維護(hù)施工企業(yè)的應(yīng)得利益。

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