建設工程造價“以送審價為準”的適用

申請免費試用、咨詢電話：400-8352-114

摘要：當前建設領域拖欠工程款現(xiàn)象十分嚴重，建筑施工企業(yè)深受其害。建設工程竣工驗收合格后，拖延工程價款結算是業(yè)主拖欠工程款的慣用手段。在多起工程款糾紛案后發(fā)現(xiàn)，工程款結算 當前建設領域拖欠工程款現(xiàn)象十分嚴重，建筑施工企業(yè)深受其害。建設工程竣工驗收合格后，拖延工程價款結算是業(yè)主拖欠工程款的慣用手段。在多起工程款糾紛案后發(fā)現(xiàn)，工程款結算被拖欠6個月左右是很正常的，被拖欠一年二年的比比皆是。這無異于給本已微利的建筑行業(yè)雪上加霜，也給社會不穩(wěn)定埋下了禍根，帶來了一系列社會問題。

2005年1月1日起施行的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持?！泵鞔_了發(fā)包人逾期不結算工程價款，即“以送審價為準”支付工程款的原則，也就是說，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，期限屆滿，發(fā)包人就喪失了重新審價或者在訴訟（仲裁）過程中申請鑒定工程造價的權利，而只能以承包人提供的結算文件為準支付工程價款。這條規(guī)定被業(yè)內稱之為雪中送炭，如何適用“以送審價為準”原則，是廣大施工企業(yè)在合同管理中的必修課。

一、“以送審價為準”結算工程價款的合理性


一般情況下，建設工程合同雙方應當按照合同約定結算工程價款，工程經(jīng)竣工驗收合格后，就應當結算。結算中，一般先由承包人提交竣工結算報告，由發(fā)包人在約定的期限內審核。發(fā)包人審核完畢后，提出經(jīng)有資質的造價咨詢機構編制的竣工結算審核報告。合同雙方如對工程結算審核結論沒有異議，在竣工結算文件上簽字蓋章確認后即生效。但在實踐中，發(fā)包人隨意延長審核期限，對承包人提交的工程竣工結算文件遲遲不予答復或者根本不予答復，這種行為嚴重侵害了承包人的合法權益。如果不制止這種無正當理由拖欠工程款的不法行為，就會有失公平，也不利于社會穩(wěn)定。因此，在發(fā)包人逾期不結算工程價款的情況下，即“以送審價為準”支付工程款是符合民法原理的，也是科學的。

二、適用“以送審價為準”結算工程價款的條件


1、合同中要有約定

建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同①。嚴格按照合同約定的內容履行，是合同雙方的義務，也是合同履行的基本準則。因此，適用“以送審價為準”結算工程價款的前提是發(fā)包人與承包人必須要有約定，約定的主要內容為：發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件。
在實踐中，有下列三種表現(xiàn)方式：


（1）在施工合同中明確約定：“發(fā)包人在收到竣工結算文件后28天內進行審核，逾期不答復的，視為認可竣工結算文件?！被蛘摺鞍l(fā)包人在收到竣工結算文件后28天內審核完畢，逾期視為認可竣工結算文件?！本唧w審核期限是28天，還是60天或是其他時間，可以根據(jù)不同情況約定。


（2）在合同結算條款中明確約定：“按國家有關規(guī)定執(zhí)行?！备鶕?jù)2001年12月1日起施行的建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條“（二）發(fā)包方應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有約定的，可認為其約定期限均為28日。”2004年10月20日起施行的財政部建設部《建設工程價款結算暫行辦法》第十六條也規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結算報告及完整的結算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內，對結算報告及資料沒有提出意見，則視同認可?！币虼?，如果在合同中約定“按國家有關規(guī)定執(zhí)行”，相當于發(fā)包人與承包人就適用“以送審價為準”原則在合同中有了明確約定。


（3）直接采用建設部制定的《建設工程施工合同》（GF—1999—0201示范文本）。


建設工程施工合同示范文本通用條款33條規(guī)定，“33.1工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內，承包人向發(fā)包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料，雙方按照協(xié)議書約定的合同價款及專用條款約定的合同價款調整內容，進行工程竣工結算。33.2發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結算報告及結算資料后28天內進行核實，給予確認或者提出修改意見。發(fā)包人確認竣工結算報告通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結算價款。承包人收到竣工結算價款后14天內將竣工工程交付發(fā)包人。33.3發(fā)包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內無正當理由不支付工程竣工結算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。33.4發(fā)包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內不支付工程竣工結算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結算價款。發(fā)包人在收到竣工結算報告及結算資料后56天內仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！北M管在示范文本中并沒有出現(xiàn)“逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可”的字樣，但發(fā)包人逾期不結算將直接適用“以送審價為準”的原則是明確的。最高人民法院副院長**有主編，最高人民法院民事審判第一庭編著的《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與適用》明確“本條解釋中予以明確的是建設工程施工合同中的合同責任，而不是新增加的責任。本條解釋是涉及逾期不結算的法律后果，因出現(xiàn)了合同中約定的情形，導致結算報告作為工程款結算的依據(jù)。在建設部制定的建設工程施工合同格式文本中，有專門條款規(guī)定了逾期不結算的法律后果，只要出現(xiàn)了合同中規(guī)定的發(fā)包人逾期不答復或不支付工程款的情形，結算依據(jù)就隨之產(chǎn)生?！雹凇靶枰⒁獾氖?，當事人在合同中選擇了這種方式作為確定工程款的結算依據(jù)，是當事人意思自治的體現(xiàn)，不是外在的因素和力量加給雙方當事人的。本條規(guī)定只是通過司法解釋的形式將當事人的意思表示予以明確下來?！雹?br/>因此，只要合同雙方?jīng)]有排除通用條款第33條，采用了《建設工程施工合同》（示范文本）的建設工程就可以適用發(fā)包人逾期結算“以送審價為準”原則。

2、發(fā)包人要有“不予答復”的行為


結合建設工程施工合同示范文本通用條款33.2條，認為，所謂“不予答復”是指發(fā)包人在收到竣工結算文件后，在約定期限內即不給予確認，也不提出修改意見的行為，即發(fā)包人未對承包人提供的送審價及送審資料提出實質性的書面異議。

實踐中，發(fā)包人在收到承包人的竣工結算文件后，發(fā)函要求承包人到發(fā)包人處對賬，或者發(fā)函說結算資料不全要求承包人補充而未明確缺何種資料的情況能否構成“答復”。筆者認為，發(fā)包人上述函件均不能構成“答復”。第一，答復是指對結算文件“給予確認”或者“提出修改意見（實質性異議）”的行為，發(fā)包人要求承包人對賬，即不是對竣工結算文件“予以確認”，也不是“提出修改意見”。實際上，根據(jù)合同約定承包人將結算文件遞交給發(fā)包人后，對結算文件在約定期限進行審核是發(fā)包人單方的合同義務，因此，在審核期限內不存在雙方對賬的問題。只有當發(fā)包人審核完畢，向承包人提交工程造價咨詢單位出具的竣工結算審核意見后，才存在雙方核對賬目的問題。④所以在發(fā)包人未完成審核的前提下，發(fā)包人發(fā)函要求承包人對賬，其實是無賬可對，無非是借此來拖延竣工結算罷了。第二，關于發(fā)包人發(fā)函說結算資料不全要求承包人補充而未明確缺何種資料，不屬于實質性異議，同樣不構成“答復”，其目的無非也是為了拖延結算。事實上，真的是資料不全，因資料不全導致的結算上的不利后果由承包人來承擔，并不能因此免除發(fā)包人在約定期限內完成審核的合同義務。根據(jù)《建設工程價款結算暫行辦法》第十六條明確規(guī)定：“承包人如未在規(guī)定時間內提供完整的工程竣工結算資料，經(jīng)發(fā)包人催促后14天內仍未提供或沒有明確答復，發(fā)包人有權根據(jù)已有資料進行審查，責任由承包人自負?！?br/>
3、發(fā)包人要收到竣工結算文件


如果承包人請求發(fā)包人逾期結算“以送審價為準”結算工程款，必須舉證證明已經(jīng)向發(fā)包人遞交了結算文件，并且發(fā)包人已經(jīng)簽收了該結算文件。按照建設工程施工合同的約定，承包人遞交結算報告的行為應當是書面的，發(fā)包人收到竣工文件報告也必須給承包人出具書面的憑證。承包人僅僅口頭告知發(fā)包人有關結算報告的內容等，不產(chǎn)生導致結算依據(jù)的后果。接收結算報告的主體，應當是建設單位的法定代表人、甲方代表或者具有收發(fā)責任和義務的部門，如辦公室、收發(fā)室、值班室等。遞交結算報告不適用留置遞交的方式，承包人以發(fā)包人不接收結算報告為由，主張按由其單方提出的結算報告作為結算工程款依據(jù)的理由不能成立⑤。
三、施工企業(yè)適用“以送審價為準”結算工程價款的操作要點


《司法解釋》明確發(fā)包人逾期不結算“以送審造價”結算工程價款的原則，無疑是施工企業(yè)維護自身合法權益的一把尚方寶劍，但任何事物都是一分為二的，如果操作不好，就不能達到應有的效果。在實踐中，要注意以下操作要點：

1、簽好建設工程施工合同


（1）采用建設部制定的建設工程施工合同示范文本，并不要在專用條款中排除通用條款33條在本合同中的適用。這是適用“以送審價為準”原則的最低要求，這也是最容易做到的。

（2）其次，最好在建設工程施工合同專用條款中“需要明示的法律、法規(guī)”條款中寫明：建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》，或者在專用條款“九、竣工驗收與結算”條款中寫明：“按國家有關規(guī)定執(zhí)行。”這樣適用“以送審價為準”原則就相當有保障了，這點也比較容易做到的。

（3）再次，如果可能，在建設工程施工合同專用條款“九、竣工驗收與結算”條款中明確寫明：“發(fā)包人在收到竣工結算文件后，28天內審核完畢，逾期視為認可”。這是適用“以送審價為準”原則的最高要求，在目前的發(fā)承包市場中比較難以做到。

實務中到底采用哪種方式，取決于施工企業(yè)的簽約水平，但是第2種方式是完全可以爭取的，以最大限度地保護自身合法利益。

2、送審資料（竣工結算文件）應齊全


雙方在合同中對送審資料有特別約定的，應當符合特別約定，雙方未對送審的資料有特別約定的，一般應掌握為送審的資料能計算出項目的總造價?！督ㄔO工程價款結算暫行辦法》第十一條規(guī)定：“工程價款結算應按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理：

（一）國家有關法律、法規(guī)和規(guī)章制度；（二）國務院建設行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關部門發(fā)布的工程造價計價標準、計價辦法等有關規(guī)定；（三）建設項目的合同、補充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以及經(jīng)發(fā)、承包人認可的其他有效文件；（四）其他可依據(jù)的材料。在實踐中，送審資料主要包括以下文件：（1）招投標文件有關資料，（2）施工合同及補充協(xié)議，（3）工程竣工圖紙，（4）設計變更聯(lián)系單（簽證單），（5）施工單位編制的工程結算書（加蓋編制單位**、預算員章）（6）鋼筋翻樣單及計算底稿等。施工企業(yè)送審資料不全，將承擔不利后果。
3、注意簽收環(huán)節(jié)


發(fā)包人簽收竣工結算文件是適用“以送審價為準”的關鍵，也是難點，施工企業(yè)應該引起高度注意注意。在實踐中，結算文件有以下送達方式：

（1）當面送達，由承包人將竣工結算文件遞交發(fā)包人處，由發(fā)包人當面接收并簽署書面憑證。簽收單要寫明工程總造價，資料齊全。

（2）快件送達，由承包人以快件形式將竣工結算文件郵寄給發(fā)包人，承包人必須在清單上寫明竣工結算文件的內容、工程總造價，事后及時從郵局獲得快件簽收回執(zhí)。

（3）掛號信公證送達，把所有送審資料都先進行公證，并在公證人的公證下將掛號信送至郵局，事后及時從郵局獲得掛號信簽收回執(zhí)。

簽收單、快件回執(zhí)、公證書均要能夠反映出工程總造價。

4、發(fā)包人審核期限屆滿，施工企業(yè)應及時以發(fā)出“以送審價為準”支付工程價款的函件。


發(fā)包人逾期結算即產(chǎn)生按送審價支付工程款的后果，根據(jù)建設工程施工合同示范文本規(guī)定，承包人從審核期滿之日起即有權獲取工程價款，因此，發(fā)包人審核期限屆滿，承包人應依合同約定要求發(fā)包人按送審價付款，而不能發(fā)函要求發(fā)包人在一定期限內完成結算，否則，相當于放棄了合同約定“以送審價為準”結算工程價款的權利，一旦事后又主張按送審價結算工程款，將遇到不必要的麻煩。

在工程款拖欠現(xiàn)象嚴重存在的建筑市場，廣大施工企業(yè)只有學法懂法，提高合同管理水平，適時使用“以送審價為準”結算工程價款這一尚方寶劍，才能在工程價款結算的談判、催收工作中，爭取主動。


①參見《中華人民共和國合同法》第二百六十九條


②參見《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與適用》第180頁

③參見《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與適用》第180頁

④參見《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條，《建設工程價款結算暫行辦法》第十八條

⑤參見〈最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與適用〉第181頁