2015年一級(jí)建造師考試《法規(guī)及相關(guān)知識(shí)》輔導(dǎo)資料（29）

　　1Z303000 建設(shè)工程糾紛的處理

　　1Z303010 民事糾紛處理的方式

　　民事糾紛，特別是發(fā)包人和承包人就有關(guān)工期、質(zhì)量、造價(jià)等方面產(chǎn)生的建設(shè)工程合同爭(zhēng)議，是工程建設(shè)領(lǐng)域最常見(jiàn)的糾紛形式。建設(shè)工程民事糾紛的處理方式主要有四種，分別是和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。我國(guó)《合同法》第128條規(guī)定，當(dāng)事人可以通過(guò)和解或者調(diào)解解決合同爭(zhēng)議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書(shū)；拒不履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。

　　[重點(diǎn)解析]

　　從大的方面掌握建設(shè)工程民事糾紛的處理方式主要有四種，即和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。

　　1Z303011 掌握民事訴訟的特點(diǎn)

　　一、民事訴訟的概念

　　民事訴訟，是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、裁判、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動(dòng)，以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。訴訟參與人包括原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人等。

　　在我國(guó)，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民事訴訟法》）是調(diào)整和規(guī)范法院和訴訟參與人的各種民事訴訟活動(dòng)的基本法律。

　　二、民事訴訟的基本特征

　　1．公權(quán)性

　　民事訴訟是由人民法院代表國(guó)家意志行使司法審判權(quán)，通過(guò)司法手段解決平等民事主體之間的糾紛，這使得民事訴訟與具有民間性質(zhì)的調(diào)解和仲裁有所不同。

　　2．強(qiáng)制性

　　民事訴訟的公權(quán)性，決定了其在案件的受理和執(zhí)行等方面具有強(qiáng)制性。調(diào)解、仲裁均建立在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上，如果一方當(dāng)事人不愿意進(jìn)行調(diào)解、仲裁，調(diào)解和仲裁將不會(huì)發(fā)生。但民事訴訟則不同，只要原告起訴符合法定的條件，無(wú)論被告是否愿意，訴訟都會(huì)發(fā)生。此外，民間的和解、調(diào)解協(xié)議的履行依靠當(dāng)事人的自覺(jué)，不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，但法院的裁判則具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，當(dāng)事人不自動(dòng)履行生效裁判，法院依另一方當(dāng)事人申請(qǐng)可依法強(qiáng)制執(zhí)行。

　　3．程序性

　　民事訴訟是依照法定程序進(jìn)行的訴訟活動(dòng)，無(wú)論是法院，還是當(dāng)事人和其他訴訟參與人，均須按照民事訴訟法律規(guī)定的程序?qū)嵤┰V訟行為。與民事訴訟相比，民間調(diào)解通常沒(méi)有嚴(yán)格的程序規(guī)則，仲裁雖然也要按照預(yù)先確定的程序進(jìn)行，但相對(duì)靈活，當(dāng)事人的選擇權(quán)也較大。

　　[重點(diǎn)解析]

　　對(duì)于這三個(gè)特征以理解為主。

　　三、民事訴訟法律基本制度

　　《民事訴訟法》第10條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開(kāi)審判和兩審終審制度。”

　　1．合議制度

　　合議制度是指由三人以上單數(shù)的審判人員組成合議庭，對(duì)民事案件進(jìn)行審理的制度。合議庭評(píng)議案件，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。實(shí)行合議制度，是為了發(fā)揮集體的力量，彌補(bǔ)個(gè)人能力的不足，以保證案件的審判質(zhì)量。

　　2．回避制度

　　回避制度是指為了保證案件的公正審判，而要求與案件有一定利害關(guān)系的審判人員或其他有關(guān)人員，不得參與本案的審理活動(dòng)或訴訟活動(dòng)的審判制度。

　　3．公開(kāi)審判制度

　　公開(kāi)審判制度是指人民法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過(guò)程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公開(kāi)，允許群眾旁聽(tīng)庭審和宣判過(guò)程，允許新聞媒體對(duì)庭審過(guò)程進(jìn)行采訪、報(bào)道，并將案件向社會(huì)披露。

　　4．兩審終審制度

　　兩審終審制度是指一個(gè)民事訴訟案件經(jīng)過(guò)兩級(jí)法院審判后即告終結(jié)的制度。根據(jù)兩審終審制度，對(duì)于一般民事訴訟案件，當(dāng)事人不服一審法院的判決或裁定，可上訴至二審法院。二審法院所作的判決、裁定為生效判決、裁定，當(dāng)事人不得再上訴。最高人民法院所作的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。

　　[重點(diǎn)解析]

　　對(duì)于這四個(gè)基本制度以理解為主。

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