勞務合同風險知多少

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　　勞務用工既是一個重大的法律問題，又是一個重大的政治問題。特別是在金融危機的背景下，處理的好壞，直接關系著建筑施工行業(yè)的健康發(fā)展和億萬農(nóng)民工的合法權益。作為施工企業(yè)來講，要在現(xiàn)有法律政策框架下，認真學習相關規(guī)定，仔細防范各類勞務風險，應對好金融危機的挑戰(zhàn)。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　金融危機呼嘯而至，一時之間，施工企業(yè)資金壓力增大，人工費用支付滯后，導致一些實力不強的勞務派遣、勞務分包企業(yè)走向倒閉、破產(chǎn);部分施工企業(yè)在勞務用工使用上，放松資質準入審查標準，更多地關注勞務價格;還有的企業(yè)開始直接組織勞務施工隊伍，以減輕資金上的壓力。這就使得施工企業(yè)在勞務用工方面呈現(xiàn)出多樣性的特點：既有規(guī)范的勞務分包和勞務派遣用工，又有不規(guī)范的勞務分包用工，還有直接的雇用關系。面對這樣的現(xiàn)狀，施工企業(yè)應當認清勞務合同的本質，理清與勞動合同的關系，防范各種勞務用工風險的發(fā)生。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　勞務合同的風險及成因泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　在建筑施工領域，勞務合同是指企業(yè)利用與其無正式勞動關系的人的活勞動，并支付相應報酬而形成的合同。金融危機中，施工企業(yè)面臨的勞務合同風險主要有以下幾個方面：泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　勞務分包管理不慎帶來的風險。勞務分包包括規(guī)范的勞務分包和不規(guī)范的勞務分包。規(guī)范的勞務分包關系是指工程承包企業(yè)將勞務作業(yè)分包給具有相關資質的企業(yè)，并按照合同約定或勞務分包企業(yè)完成的工作量及時支付勞務費用。在這種關系中，勞務人員與勞務企業(yè)依法簽訂勞動合同，向主承包企業(yè)提供勞務，其工傷、醫(yī)療、養(yǎng)老等各項保險由勞務企業(yè)依法繳納，發(fā)生相關事由在勞務企業(yè)享受相關待遇。不規(guī)范的勞務分包是指分包方因種種原因不具備相關資質，但又以分包單位的名義與工程承包企業(yè)結算勞務費用，其勞務人員往往并不享有勞動法規(guī)定的各項保險待遇。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　規(guī)范的勞務分包是建設部門主導的方向，一般不易帶來法律風險。但在金融危機蔓延，資金壓力增大的背景下，施工企業(yè)仍應注意兩種情況，一種是拖欠勞務分包隊伍的結算款，可能被實際施工人告上法院，由施工企業(yè)在欠付價款范圍內(nèi)直接對實際施工人承擔責任;另一種是施工企業(yè)未對勞務分包企業(yè)的用工情況和工資支付進行有效監(jiān)督，可能對本工程發(fā)生的勞務糾紛承擔連帶責任。前者有實際施工人依法主張代位權的功效，后者是主管部門對施工企業(yè)法外增加的義務，是維護農(nóng)民工權益和建立和諧社會的政策需要。很顯然，由于流動性短缺，因工程款拖欠形成的風險概率明顯增加，施工企業(yè)要對此更為關注。http://m.52tianma.cn/

　　不規(guī)范的勞務分包帶來的風險顯而易見，也是施工企業(yè)長期防范的重點。主要有約定不明，導致分包結算產(chǎn)生糾紛;安全事故，導致施工企業(yè)對農(nóng)民工承擔責任;質量事故，導致質量扣款糾紛;包工頭欠薪逃匿，導致施工企業(yè)承擔責任;農(nóng)民工重病，要求施工企業(yè)承擔用工主體責任;個別農(nóng)民工故意混淆雇用主體，要求與施工企業(yè)直接建立勞動關系等。以上這些糾紛在不規(guī)范的勞務分包中大量涌現(xiàn)，尤其是金融危機使得部分包工頭對與企業(yè)的長期合作不抱信心，不愿意承擔按照合同應當承擔的義務，見利忘義，混淆黑白，濫用政府對農(nóng)民工的一些照顧性政策，已經(jīng)給施工企業(yè)帶來比較嚴重的影響和損失。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　對勞務派遣單位審查不嚴帶來的風險。勞務派遣是指派遣單位與勞動者簽訂勞動合同，與用工單位簽訂勞務派遣協(xié)議，將勞動者派遣到用工單位從事約定的生產(chǎn)勞動。其特點是勞動力的雇用與使用相分離，勞動者不與用工單位形成勞動關系，而是形成勞務關系?！秳趧雍贤ā吩O專節(jié)對勞務派遣行為進行了規(guī)范，要求派遣單位履行所有用人單位對勞動者的義務，與勞動者訂立勞動合同，按月支付勞動報酬。甚至被派遣勞動者在無工作期間，都應當按最低工資標準，向其按月支付報酬。如果施工企業(yè)使用勞務派遣單位派遣的人員，就必須對派遣單位的注冊資本、營業(yè)執(zhí)照等全面了解，對勞務人員的合同簽訂、保險繳納、工資發(fā)放等情況進行監(jiān)督。如果因為施工企業(yè)審查、監(jiān)督不到位，致使勞務派遣單位違反規(guī)定，給被派遣勞務造成損害的，施工企業(yè)需要與派遣單位一起承擔連帶賠償責任。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　雇用合同受勞動法律調(diào)整的風險。雇用是雇工按照雇主的指示，利用雇主提供的條件，以自己的技能為雇主提供勞務，雇主向提供勞務的雇工支付報酬。雇用關系是以生產(chǎn)資料和勞動力私有為基礎而形成的一種勞動關系，我國法律沒有進行規(guī)定，但它是勞動關系的普通形態(tài)，在實際生活中大量存在。我們一般理解為如果能排除勞動關系，但又有直接提供勞動與直接支付報酬的關系，就可以定義為雇用關系。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　勞動合同雖說脫胎于雇用合同，但它們是兩種完全不同的合同類型?，F(xiàn)在部分政府部門有一種錯誤的認識，即認為只要是單位直接使用了自然人勞動，都認為是勞動關系。如建設部某規(guī)范性文件提出：“施工總承包、專業(yè)承包企業(yè)直接雇用農(nóng)民工，必須簽訂勞動合同并辦理工傷、醫(yī)療、或綜合保險等社會保險?！比绱艘粊恚┕て髽I(yè)就必須按照《勞動合同法》對直接雇用人員承擔用人單位的一切責任和義務。而建筑施工行業(yè)用工的種類非常繁雜，一些勞動者與用人單位合意以雇用合同存在的用工方式，硬被勞動部門認定為勞動關系，甚至以未簽訂書面合同進行處罰;還有一些勞務工利用政府有關部門的這種錯誤認識，提出非分要求，主張不合法的權益，給金融危機下的施工企業(yè)帶來了一定的經(jīng)濟損失。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　出現(xiàn)以上勞務合同風險的原因很多，但最主要的還是法律規(guī)定缺失以及有關政策的沖突，嚴重沖擊了施工企業(yè)固有的用工傳統(tǒng);而施工企業(yè)在建筑市場上的弱勢地位依然沒有改變以及《勞動合同法》的實施更使得這種風險繼續(xù)加劇。原勞動和社會保障部(2005)12號文件《關于確認勞動關系若干問題的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工的用人單位將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任?！痹ㄔO部[2005]131號文件《關于建立和完善勞務分包制度發(fā)展建筑勞務企業(yè)的意見》也規(guī)定：“對施工總承包、專業(yè)承包企業(yè)直接雇用農(nóng)民工，不簽訂勞動合同，或只簽訂勞動合同不辦理社會保險，或只與包工頭簽訂勞務合同等行為，均視為違法分包進行處理。”這兩個部門文件一方面將應由民事法律調(diào)整的不規(guī)范勞務分包直接交由勞動法來處理;另一方面，無視雇用合同的法律地位，要求將施工企業(yè)直接雇用農(nóng)民工的情況均視作勞動合同關系，與上位法嚴重沖突?！秳趧雍贤ā返?4條規(guī)定：“個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔連帶賠償責任?！薄栋踩a(chǎn)法》第86條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位將生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所、設備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應資質的單位或者個人，導致發(fā)生生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔連帶賠償責任?！焙茱@然，“用工主體責任”與“連帶賠償責任”是有區(qū)別的，前者直接確定了施工企業(yè)在勞動法上的責任，而后者僅是民事法律上的責任。對施工企業(yè)來說，承擔用工主體責任后，將無救濟途徑，而承擔連帶賠償責任后，可以向包工頭追討損失。從法院處理糾紛的實踐來看，不規(guī)范的勞務分包并非無效。許多案例已經(jīng)證實，分包合同可以作為施工企業(yè)與包工頭之間的結算依據(jù)，包工頭雇用的農(nóng)民工由施工企業(yè)與包工頭按照人身損害賠償承擔連帶責任是處理這類糾紛的基本出發(fā)點。泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　另外，將合法存在的雇用關系認定為勞動關系，認為應由勞動法調(diào)整和規(guī)范，也是一種誤解。首先，施工企業(yè)直接雇用的一部分人并不符合勞動者的條件。比如有的已經(jīng)退休、有的與其他單位存在勞動關系等;其次，雇用雙方并沒有建立勞動關系的合意。一些專業(yè)技術人員僅是想短期利用自己的技術獲得勞務收入，一些農(nóng)民工也不愿意接受單位規(guī)章制度的束縛，作為施工企業(yè)也只想短期利用其勞動，沒有長期雇用的意愿;第三，雇用人員由項目經(jīng)理部招用，而實際上，項目經(jīng)理部不是法律上的“企業(yè)”，僅僅是一個臨時內(nèi)設機構，無權與他人建立勞動關系。所以，原建設部這種“直接雇用農(nóng)民工，就必須簽訂勞動合同”的觀念并不正確。從最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》來看：“雇員在從事雇用活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。”“雇員在從事雇用活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質或者安全生產(chǎn)條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定?！逼鋵嵰呀?jīng)對雇工保護提出了解決措施，相關部門不能再搞一刀切，否認雇用關系，否則只會造成執(zhí)法、司法領域的混亂，更不利于勞動者權益的保護。bbs

　　如何應對勞務合同風險泛普軟件-建筑工程項目管理系統(tǒng)

　　以人為本，遵守法律強制性規(guī)定。作為施工企業(yè)，要按照相關法律規(guī)定，使用有資質的企業(yè)提供的勞務用工，建立合法的勞務分包關系或者勞務派遣關系;對于以自己名義雇用的一些技能高超、需要長期使用的勞務人員，要按照勞動法律規(guī)定，建立相對穩(wěn)定的勞動關系;與這些人員簽訂書面勞動合同，給他們繳納各項社會保險，按規(guī)定發(fā)放工資，在勞動合同訂立、履行、變更、解除和終止的各階段遵守勞動法律的強制性規(guī)定，避免承擔違反法律的懲罰性后果，增加用工成本。從以往實踐的來看，逃避一些法定的義務，到頭來吃虧的還是企業(yè)。項目經(jīng)理博客

　　大力培育長期互信的勞務分包企業(yè)。合格的勞務分包企業(yè)一方面能對業(yè)主良好履約，替施工企業(yè)分憂解難，另一方面規(guī)范執(zhí)行國家勞動法律法規(guī)，滿足勞動主管部門對用人單位的各種要求。施工企業(yè)要通過與勞務分包單位的合作實踐，協(xié)助他們做好勞務人員的入場教育、安全培訓;切實利用自己的技術實力和施工經(jīng)驗，幫助勞務分包企業(yè)提高技術素質和管理能力;不拖欠、不克扣應支付給勞務企業(yè)的款項;不違反合同，損害勞務分包企業(yè)的利益，培育他們做強做大，與之建立長期互信的合作伙伴關系，既滿足企業(yè)發(fā)展需要，又可以有效防范勞務用工風險。pmp