建筑業(yè)“掛靠”的三大法律后果有哪些？

申請免費試用、咨詢電話：400-8352-114

建筑業(yè)“掛靠”的三大法律后果

　　在現(xiàn)實中，掛靠和轉包在相當多的情況下實際上很難界定，很多掛靠都是以轉包或分包的形式出現(xiàn)的。當前國內很多施工企業(yè)采取掛靠方式承接工程時，一般都會在投標前事先和掛靠方簽訂一份內部協(xié)議，約定掛靠方和被掛靠企業(yè)在投標過程中的各自分工，一旦工程中標，則掛靠方和被掛靠企業(yè)再簽訂一個正式的轉包合同(或名為分包合同)，當然，這些協(xié)議都不會對外透露，一切都蒙在鼓里的業(yè)主方很難知悉，往往是施工合同履行過程中發(fā)生糾紛后，業(yè)主方才發(fā)現(xiàn)其中的玄機，只能在訴訟或仲裁過程中通過庭審進一步查清相關事實。因此，選擇總承包合同有效或無效的決定權實際上在被掛靠企業(yè)，而非業(yè)主方。

　　如果想認定總承包合同無效，則被掛靠企業(yè)可以拿出證據(jù)證明實際上是掛靠方借用其資質承接工程，因為即使合同無效，也可以按照合同約定的結算條款辦理結算手續(xù)，對被掛靠企業(yè)沒有任何法律風險。如果想認定總承包合同有效，則被掛靠企業(yè)可以拿出證據(jù)證明它是中標后轉包給其他單位或個人施工。

　　但對于業(yè)主方而言，總承包施工合同有效，就意味著業(yè)主方可以依據(jù)合法有效的施工合同條款追究被掛靠企業(yè)的工期、質量或安全等違約責任。但如果總承包施工合同無效，則違約條款也就無從談起，業(yè)主方根本無法追究被掛靠企業(yè)的違約責任，相反還得依據(jù)施工合同約定的結算條款與被掛靠企業(yè)辦理工程結算手續(xù)。無疑，最高人民法院頒布的這個司法解釋給業(yè)主方造成了巨大的法律風險，業(yè)主方始終處于被動狀態(tài)。筆者認為，為維護交易安全，保護業(yè)主方作為善意第三人的合法權益，除非當事人主動要求解決該項爭議并提出足夠證據(jù)，否則法院或仲裁機構沒有必要主動去審查是否存在借用、掛靠的情形并宣告被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的總承包施工合同無效

　　指高校學生畢業(yè)時，找單位臨時接收檔案。由于沒有找到合適的工作，但為了正常轉出檔案，聯(lián)系好某單位，與其簽訂三方協(xié)議，并將檔案掉到該單位存檔。手續(xù)上畢業(yè)生已經成為該單位員工，而實際上只有檔案關系的調動，畢業(yè)生與掛靠單位并沒有勞動關系。

　　掛靠的形成：如果畢業(yè)生未能在限定日期之前簽訂三方協(xié)議，學校的就業(yè)率會受到影響，因此很多院校都鼓勵沒有找到工作的學生暫時找單位掛靠。掛靠以后，畢業(yè)生就與學校脫離關系，學校與教委也認為該生正常就業(yè)了。掛靠是一種非正當途徑。

　　其它途徑：如果畢業(yè)生未能找到合適工作，畢業(yè)時有幾種正當選擇。1將檔案暫時留在學校(如果學校同意)兩年內如果找到工作可以簽訂三方協(xié)議就業(yè)。超期則退回檔案所在地。2畢業(yè)時與人才市場簽訂三方協(xié)議，將檔案轉入當?shù)厝瞬攀袌觥?/p>

　　一般情況下學校會鼓勵掛靠，如果找不到可以掛靠的單位，學校又不同意留檔案，可以要求學校與人才簽三方。學?？赡軙衅渌幚矸绞健５侨菀壮霈F(xiàn)問題，一定要了解清楚規(guī)定與政策，否則檔案出現(xiàn)問題很難解決。