2015年招標師考試輔導知識點：項目合同訂立中的管理

導語：2015年招標師考試時間為10月19、20日，目前廣大考生應該已經(jīng)進入復習階段，小編為大家準備了招標師考試輔導重點《項目管理與招標采購》，希望能夠幫您順利通過考試!

(2)項目合同訂立中的管理

1)項目合同的締約談判

項目合同談判是指合同雙方在合同簽訂前進行認真仔細的會談和商討，將雙方在招投標過程中達成的協(xié)議具體化或做某些增補與刪改，對價格和所有合同條款進行法律認證，最終訂立一份對雙方都有法律約束力的合同文件的過程。

▲談判準備。合同談判的結果直接關系到合同條款的訂立是否于己方有利。因此，在合同正式談判開始前，合同各方應深入細致地做好充分的思想準備、組織準備、資料準備等，為合同談判最后的成功奠定基礎。

▲締約談判。

①初步洽談。初步洽談就是要做好市場調(diào)查、簽約資格審查、信用審查等工作。如果雙方通過初步的洽談了解到的資料及信息同各自所要達到的預期目標相符，就可以為下一階段的實質性談判做好準備。

②實質性談判。在雙方通過初步的洽談并取得了廣泛的相互了解后，就可以進入實質性談判階段。主要談判的合同條款一般包括：標的物、數(shù)量和質量、價款或酬金、履行、驗收方法、違約責任等條款。

③簽約。由于項目的復雜性和合同履行的長期性，在簽約前必須就雙方一致同意的條件擬訂明確、具體的書面協(xié)議，以明確雙方的權利和義務。具體形式可由一方起草并經(jīng)商討由另一方確認后形成;或者由雙方各起草一份協(xié)議，經(jīng)雙方綜合討論，逐條商定，最后形成雙方一致同意的合同。

▲ 締約談判中解決的主要問題。

約談判中解決的主要問題 工程項目活動
的主要內(nèi)容 即承包人應承擔的工作范圍，主要包括監(jiān)理、勘察、設計、施工、材料和設備的供應、工程量確定、人員和質量要求等。 合同價格 合同價格是合同談判中的核心問題，也是雙方爭取的關鍵。價格是受工作內(nèi)容、工期及其他各種義務制約的，除包括單價、總價、工資和其他各項費用外，還有支付條件及支付的附帶條件等內(nèi)容都需要進行認真談判。 工期 工期是合同雙方控制工程進度，控制工程成本的重要依據(jù)。因此在談判過程中，要依據(jù)施工規(guī)劃和確定的最優(yōu)工期，考慮各種可能的風險影響因素，爭取雙方商定一個較為合理、雙方都滿意的工期，以保證有足夠的時間來完成合同，同時不致影響其他項目的進行。 驗收 驗收是工程項目建設的一個重要的環(huán)節(jié)，因而需要在合同中就驗收的范圍、時間、質量標準等做出明確的規(guī)定。在合同談判的過程中，雙方需要針對這些方面的細節(jié)性問題仔細商討。 保證 主要有各種投標保證金、付款保證、履約保證、保險等細節(jié)內(nèi)容。 違約責任 在合同履行過程中，當事人一方由于過錯等原因不履行或不完全履行合同時，無過錯一方有權要求對方承擔損失并承擔賠償責任。當事人可以在合同中規(guī)定懲罰性條款。這一內(nèi)容關系到合同能否順利執(zhí)行、損失能否得到有效補償，因而也是合同談判中雙方關注的焦點之一。

▲締約過失責任。締約過失責任是指合同當事人在訂立合同過程中，因違反法律規(guī)定、違背誠實信用原則，致使合同未能成立，并給對方造成損失而應承擔的損失賠償責任。與違約責任不同的是，締約過失責任發(fā)生在合同成立之前，適用于合同未成立、合同未生效、合同無效等情況下對過失方的追究。

2)合同訂立的程序

與一般合同的訂立過程一樣，工程建設項目合同雙方當事人也采取要約、承諾的方式達成一致意見，訂立合同。當事人雙方意思表示真實一致時，合同即可成立。

▲要約。在建設工程招投標活動中，招標人發(fā)布的招標公告或招標邀請只是一種要約邀請，而不是要約，因為它不是向特定的主體發(fā)出的，也沒有規(guī)定價格。投標人進行投標報價的行為則是要約，是當事人一方向另一方提出訂立合同的愿望。

▲承諾。對于工程項目合同，由于涉及的標的物比較特殊且金額巨大，所以承諾要以書面的形式做出。在招投標活動中，招標人發(fā)出中標通知書即為承諾。

▲合同的生效與成立。承諾生效時合同成立，也就是說承諾生效的時間即為合同成立的時間。合同成立的地點有如下規(guī)定：

①承諾生效的地點為合同成立的地點;②采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地點為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地點的;其經(jīng)常居住地為合同成立的地點;③當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章的地點為合同成立的地點;④當事人約定了合同成立地點的，約定的地點為合同成立的地點。

▲無效合同與可撤銷合同。

①無效合同的概念與類型。凡違反合同訂立原則的合同都屬于無效合同。下表是無效合同的認定條件：

序號

主體不合法

內(nèi)容不合法

代理不合法

程序和形式不合法

1

不具備法人資格的社會團體組織，以法人名義

簽訂合同的

合同條款違反國家法律和

行政法規(guī)

代理人未經(jīng)授權、超越代理權限或者代理權消滅后簽訂合同，未經(jīng)被代理人追認的

合同的訂立程序違反法定的訂立程序，合同的訂立形式不符合法定形式

2

未經(jīng)核準登記以及未領取營業(yè)執(zhí)照，以個體工

商戶名義簽訂合同的

合同標的為國家明令禁止買賣的物或未經(jīng)許可經(jīng)營的物或法律、法規(guī)所不允許

的行為

代理人以被代理人的名義同自己簽訂合同

的

 

3

國家法律限制行為能力

的人簽訂合同的

當事人的意思表示不真實，或采取脅迫、欺詐等手段簽

訂合同的

代理人以被代理人的名義同自己代理的其他人簽訂合同的

 

4

 

當事人有意回避法律，損害國家利益、社會公共利益和

他人利益而簽訂合同的

代理人與對方同謀簽訂損害被代理人利益

的

 

例題1.單選題 合同被宣布撤銷后，原合同從( )即告無效。

A.簽訂時

B.宣布時

C.執(zhí)行日

D.指定日

答案：A

例題2.單選題 合同條款違反國家法律和行政法規(guī)，屬于合同( )不合法，是無效合同。

A.主體

B.內(nèi)容

C.程序

D.形式

答案：B

例題3.單選題下列建設工程合同分析內(nèi)容中，屬于合法性分析的是( )。

A.合同內(nèi)容及其所指行為是否符合法律要求

B.合同所包括的各種文件是否齊全

C.雙方的權利和義務是否對等

D.合同條款之間是否有邏輯矛盾

答案：A

例題4.多選題 在項目合同管理工作程序中需要全過程的合同管理。下列屬于全過程管理的是( ).

A.合同訂立前的管理

B.合同訂立中的管理

C.合同履行中的管理

D.合同發(fā)生糾紛時的管理

E.合同終結時的管理

答案：ABCD