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2015年招標(biāo)師考試輔導(dǎo)知識點:項目合同訂立中的管理
導(dǎo)語:2015年招標(biāo)師考試時間為10月19、20日,目前廣大考生應(yīng)該已經(jīng)進(jìn)入復(fù)習(xí)階段,小編為大家準(zhǔn)備了招標(biāo)師考試輔導(dǎo)重點《項目管理與招標(biāo)采購》,希望能夠幫您順利通過考試!
(2)項目合同訂立中的管理
1)項目合同的締約談判
項目合同談判是指合同雙方在合同簽訂前進(jìn)行認(rèn)真仔細(xì)的會談和商討,將雙方在招投標(biāo)過程中達(dá)成的協(xié)議具體化或做某些增補(bǔ)與刪改,對價格和所有合同條款進(jìn)行法律認(rèn)證,最終訂立一份對雙方都有法律約束力的合同文件的過程。
▲談判準(zhǔn)備。合同談判的結(jié)果直接關(guān)系到合同條款的訂立是否于己方有利。因此,在合同正式談判開始前,合同各方應(yīng)深入細(xì)致地做好充分的思想準(zhǔn)備、組織準(zhǔn)備、資料準(zhǔn)備等,為合同談判最后的成功奠定基礎(chǔ)。
▲締約談判。
①初步洽談。初步洽談就是要做好市場調(diào)查、簽約資格審查、信用審查等工作。如果雙方通過初步的洽談了解到的資料及信息同各自所要達(dá)到的預(yù)期目標(biāo)相符,就可以為下一階段的實質(zhì)性談判做好準(zhǔn)備。
②實質(zhì)性談判。在雙方通過初步的洽談并取得了廣泛的相互了解后,就可以進(jìn)入實質(zhì)性談判階段。主要談判的合同條款一般包括:標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行、驗收方法、違約責(zé)任等條款。
③簽約。由于項目的復(fù)雜性和合同履行的長期性,在簽約前必須就雙方一致同意的條件擬訂明確、具體的書面協(xié)議,以明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。具體形式可由一方起草并經(jīng)商討由另一方確認(rèn)后形成;或者由雙方各起草一份協(xié)議,經(jīng)雙方綜合討論,逐條商定,最后形成雙方一致同意的合同。
▲ 締約談判中解決的主要問題。
約談判中解決的主要問題 工程項目活動
的主要內(nèi)容 即承包人應(yīng)承擔(dān)的工作范圍,主要包括監(jiān)理、勘察、設(shè)計、施工、材料和設(shè)備的供應(yīng)、工程量確定、人員和質(zhì)量要求等。 合同價格 合同價格是合同談判中的核心問題,也是雙方爭取的關(guān)鍵。價格是受工作內(nèi)容、工期及其他各種義務(wù)制約的,除包括單價、總價、工資和其他各項費用外,還有支付條件及支付的附帶條件等內(nèi)容都需要進(jìn)行認(rèn)真談判。 工期 工期是合同雙方控制工程進(jìn)度,控制工程成本的重要依據(jù)。因此在談判過程中,要依據(jù)施工規(guī)劃和確定的最優(yōu)工期,考慮各種可能的風(fēng)險影響因素,爭取雙方商定一個較為合理、雙方都滿意的工期,以保證有足夠的時間來完成合同,同時不致影響其他項目的進(jìn)行。 驗收 驗收是工程項目建設(shè)的一個重要的環(huán)節(jié),因而需要在合同中就驗收的范圍、時間、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等做出明確的規(guī)定。在合同談判的過程中,雙方需要針對這些方面的細(xì)節(jié)性問題仔細(xì)商討。 保證 主要有各種投標(biāo)保證金、付款保證、履約保證、保險等細(xì)節(jié)內(nèi)容。 違約責(zé)任 在合同履行過程中,當(dāng)事人一方由于過錯等原因不履行或不完全履行合同時,無過錯一方有權(quán)要求對方承擔(dān)損失并承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)事人可以在合同中規(guī)定懲罰性條款。這一內(nèi)容關(guān)系到合同能否順利執(zhí)行、損失能否得到有效補(bǔ)償,因而也是合同談判中雙方關(guān)注的焦點之一。
▲締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任是指合同當(dāng)事人在訂立合同過程中,因違反法律規(guī)定、違背誠實信用原則,致使合同未能成立,并給對方造成損失而應(yīng)承擔(dān)的損失賠償責(zé)任。與違約責(zé)任不同的是,締約過失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前,適用于合同未成立、合同未生效、合同無效等情況下對過失方的追究。
2)合同訂立的程序
與一般合同的訂立過程一樣,工程建設(shè)項目合同雙方當(dāng)事人也采取要約、承諾的方式達(dá)成一致意見,訂立合同。當(dāng)事人雙方意思表示真實一致時,合同即可成立。
▲要約。在建設(shè)工程招投標(biāo)活動中,招標(biāo)人發(fā)布的招標(biāo)公告或招標(biāo)邀請只是一種要約邀請,而不是要約,因為它不是向特定的主體發(fā)出的,也沒有規(guī)定價格。投標(biāo)人進(jìn)行投標(biāo)報價的行為則是要約,是當(dāng)事人一方向另一方提出訂立合同的愿望。
▲承諾。對于工程項目合同,由于涉及的標(biāo)的物比較特殊且金額巨大,所以承諾要以書面的形式做出。在招投標(biāo)活動中,招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書即為承諾。
▲合同的生效與成立。承諾生效時合同成立,也就是說承諾生效的時間即為合同成立的時間。合同成立的地點有如下規(guī)定:
①承諾生效的地點為合同成立的地點;②采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地點為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地點的;其經(jīng)常居住地為合同成立的地點;③當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點為合同成立的地點;④當(dāng)事人約定了合同成立地點的,約定的地點為合同成立的地點。
▲無效合同與可撤銷合同。
①無效合同的概念與類型。凡違反合同訂立原則的合同都屬于無效合同。下表是無效合同的認(rèn)定條件:
序號
主體不合法
內(nèi)容不合法
代理不合法
程序和形式不合法
1
不具備法人資格的社會團(tuán)體組織,以法人名義
簽訂合同的
合同條款違反國家法律和
行政法規(guī)
代理人未經(jīng)授權(quán)、超越代理權(quán)限或者代理權(quán)消滅后簽訂合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn)的
合同的訂立程序違反法定的訂立程序,合同的訂立形式不符合法定形式
2
未經(jīng)核準(zhǔn)登記以及未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,以個體工
商戶名義簽訂合同的
合同標(biāo)的為國家明令禁止買賣的物或未經(jīng)許可經(jīng)營的物或法律、法規(guī)所不允許
的行為
代理人以被代理人的名義同自己簽訂合同
的
3
國家法律限制行為能力
的人簽訂合同的
當(dāng)事人的意思表示不真實,或采取脅迫、欺詐等手段簽
訂合同的
代理人以被代理人的名義同自己代理的其他人簽訂合同的
4
當(dāng)事人有意回避法律,損害國家利益、社會公共利益和
他人利益而簽訂合同的
代理人與對方同謀簽訂損害被代理人利益
的
例題1.單選題 合同被宣布撤銷后,原合同從( )即告無效。
A.簽訂時
B.宣布時
C.執(zhí)行日
D.指定日
答案:A
例題2.單選題 合同條款違反國家法律和行政法規(guī),屬于合同( )不合法,是無效合同。
A.主體
B.內(nèi)容
C.程序
D.形式
答案:B
例題3.單選題下列建設(shè)工程合同分析內(nèi)容中,屬于合法性分析的是( )。
A.合同內(nèi)容及其所指行為是否符合法律要求
B.合同所包括的各種文件是否齊全
C.雙方的權(quán)利和義務(wù)是否對等
D.合同條款之間是否有邏輯矛盾
答案:A
例題4.多選題 在項目合同管理工作程序中需要全過程的合同管理。下列屬于全過程管理的是( ).
A.合同訂立前的管理
B.合同訂立中的管理
C.合同履行中的管理
D.合同發(fā)生糾紛時的管理
E.合同終結(jié)時的管理
答案:ABCD
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