論水權(quán)體系和水市場（上）

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水是生態(tài)環(huán)境的重要組成部分，是人類生活和生產(chǎn)的重要物質(zhì)源泉，是社會經(jīng)濟發(fā)展的重要物質(zhì)基礎(chǔ)。水環(huán)境保護是水資源可持續(xù)利用的基礎(chǔ)，水市場是實現(xiàn)水資源優(yōu)化配置的重要手段，而水權(quán)則是實現(xiàn)水資源開發(fā)、利用、保護、管理和水資源市場建設(shè)的關(guān)鍵。

　　水資源緊張已經(jīng)成為21世紀的一個全球性問題，水貴如油和水危機甚至“水資源爭奪戰(zhàn)”的現(xiàn)實正在逐步向人類逼近。我國是一個水資源短缺的國家，突出地表現(xiàn)在人均水資源占有量低、西北部和城市缺水嚴重、水環(huán)境污染嚴重等方面；隨著社會工業(yè)化、城市化和生態(tài)化的發(fā)展，水環(huán)境污染和人們對清潔水環(huán)境需求的矛盾、水資源供給和需求的矛盾將更加突出。自2001年2月16日《人民日報》文章《我國首筆用水權(quán)交易成交》，披露“位于浙中盆地的義烏市出資2億元向毗鄰的東陽市買下了近5000萬立方米水的永久使用權(quán)”的消息后，水權(quán)和水市場問題成了我國理論界繼土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓后又一熱點問題。

　　從理論上看，研究水權(quán)體系和水市場問題，有利于從理論上闡明水資源開發(fā)、利用、保護和管理與水權(quán)的關(guān)系，有利于進一步完善我國的物權(quán)理論、環(huán)境資源權(quán)理論和環(huán)境資源市場法律調(diào)控理論。從實踐上看，研究水權(quán)體系和水市場問題，有利于推動水權(quán)制度和水資源行政管理體制的改革，加強對水資源開發(fā)、利用和保護的管理，特別是跨行政區(qū)、跨流域管理；有利于發(fā)揮經(jīng)濟手段，特別是所有權(quán)和價格機制在優(yōu)化配置水資源方面的作用，建立具有社會主義特色的水資源市場機制；有利于解決南水北調(diào)、向缺水地區(qū)供水等水權(quán)糾紛和水利益合理分配問題；有利于更合理地開發(fā)利用水資源，節(jié)約和保護水資源，防止水資源的污染、浪費和枯竭，實現(xiàn)水資源的可持續(xù)開發(fā)利用，促進經(jīng)、濟社會和環(huán)境的協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展。

　　鑒于目前我國建立水權(quán)法律制度和水資源市場尚處于開始階段，加之水權(quán)和水市場涉及水資源產(chǎn)權(quán)、物權(quán)、土地權(quán)、環(huán)境權(quán)和水資源管理體制等許多重大的、基本的法律問題，有關(guān)水權(quán)和水市場法律問題的研究還剛剛開始，因而本文只是對水權(quán)問題的一個初步探討。

　　一、水權(quán)體系

　　要想從全局和總體上制定水權(quán)轉(zhuǎn)讓和建立水市場的政策，必須用系統(tǒng)論和一體化的思想綜合研究水權(quán)問題，防止在水權(quán)問題上的片面性和行業(yè)化傾向，從立法上建立科學、合理的水權(quán)體系。根據(jù)各國法律，水權(quán)體系主要包括如下幾種權(quán)利：

　?。ㄒ唬┧h(huán)境權(quán)

　　水是人維持其生命和生存的必要條件，每個人都有享用江河湖水體的自然權(quán)利，包括：有享受、親近、欣賞、體驗適宜的水生態(tài)環(huán)境的資格和自由，如有享受水自然景觀、清潔水體以及親水等權(quán)利；有利用水環(huán)境資源或水環(huán)境功能以維護其自身基本生活、生存發(fā)展需要的資格和自由，包括利用水體的自凈功能而排放適量污染物的資格和自由（如向水體排放生活、生產(chǎn)廢物）；有要求維持河流流量和湖泊正常水位的權(quán)利；有通過環(huán)境權(quán)的行使而獲得水環(huán)境效益、經(jīng)濟效益和社會效益的權(quán)利，如獲得江河湖海的恩惠，獲得安全、無污染、無害、清潔的水環(huán)境條件等效益。我們把這種水權(quán)稱為水環(huán)境權(quán)，它是環(huán)境權(quán)的一種。

　　最初，水環(huán)境權(quán)作為一種自然權(quán)利、天賦權(quán)利，不需要法律規(guī)定或政府恩賜，政府和法律也不能否認或撤銷。例如，在瑞典，自古以來就承認水環(huán)境享受權(quán)（主要表現(xiàn)為習慣），人們可以在他人所有的水域里取用飲水、游泳或乘船游覽；同時，人們在行使這一權(quán)利時必須注意保護植物和水域。城鄉(xiāng)居民不經(jīng)許可即有權(quán)直接從江河湖海等天然水體中獲取其基本生活、生產(chǎn)用水，這是許多國家的傳統(tǒng)或習慣，并且這些習慣一直得到法律的承認或保護。例如，《俄羅斯聯(lián)邦水法》第27條規(guī)定：“除本水法另有規(guī)定外，俄羅斯公民有權(quán)自由使用水體水源滿足自身需要”?！段靼嘌浪ā罚?985年）第48條規(guī)定：“任何人都可以在不經(jīng)任何批準授權(quán)的情況下，依照現(xiàn)行法律和法規(guī)取用沿自然河道流動的地表水，以滿足飲用、浴用、家庭使用和牲畜飲用的需要。” 美國許多州的法律都規(guī)定了“水的豁免使用權(quán)”。例如，俄勒岡州的法律規(guī)定了地表水和地下水的豁免使用權(quán)：個人或集體的生活用水，如不超過15000加侖/天，則享有豁免用水權(quán)；如果在水源處沒有引水和其他改造的設(shè)施，牲畜可直接從地表水源飲水；為保護鮭魚的魚孵化工程也享有豁免權(quán)。有些國家的法律迄今還沒有規(guī)定這種水環(huán)境權(quán)，并不意味著否認水環(huán)境權(quán)，而恰恰是默認水環(huán)境權(quán)的表現(xiàn)，即應(yīng)驗了“法律沒有規(guī)定即有自由、即有權(quán)利”的名言。美國憲法第9條修正案規(guī)定：“不得因本憲法列舉某些權(quán)利而認為人民保有的其他權(quán)利被否定或貶低。”19世紀末，作為英國憲法宗師的戴雪以其《英憲精義》名揚天下，他在明確提出法治概念時也認為，憲法不是個人權(quán)利的源泉，而是它的結(jié)果。環(huán)境權(quán)作為一種道德權(quán)利，是人的“應(yīng)有權(quán)利”、“與生俱來的權(quán)利”，是指人按其本質(zhì)和生存需要所應(yīng)該享有的權(quán)利和自由。根據(jù)“凡法律不禁止者皆可推定為權(quán)利”的原則，從法律沒有禁止人們享有適宜環(huán)境這一點看，也可以推定人有享受適宜環(huán)境的權(quán)利。