二建法規(guī)輔導(dǎo)——合同的擔(dān)保

合同的擔(dān)保

　　例：擔(dān)保的產(chǎn)生源于（C）對(duì)債務(wù)人的不信任。

　　A、當(dāng)事人

　　B、保證人

　　C、債權(quán)人

　　D、被擔(dān)保人

　　保證

　　保證，是指保證人和債權(quán)人約定[注意：保證的主體不是第三人（債務(wù)人），是保證人和債權(quán)人。]，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的法律行為。

　　1、保證擔(dān)保的當(dāng)事人包括債權(quán)人、債務(wù)人和保證人。

　　保證人須是具有代為清償債務(wù)能力的人，既可以是法人，也可以是其他組織或公民。下列單位不可以做保證人：

　?。?）國(guó)家機(jī)關(guān)不得做保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款而進(jìn)行的轉(zhuǎn)貸除外；

　　（2）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得做保證人；

　?。?）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得做保證人，但有法人書面授權(quán)的，可在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　　2、保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。

　　3、保證人應(yīng)具有相應(yīng)的資格條件。保證方式分為一般保證和連帶責(zé)任保證。

　　保證的方式有兩種，一是一般保證，二是連帶保證。保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的，按連帶保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　?。?）一般保證

　　一般保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證方式。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

　?。?）連帶保證“保函”是工程領(lǐng)域里應(yīng)用得較多得一種擔(dān)保方式，其實(shí)質(zhì)是保證，是由銀行開具的一種或有負(fù)債，保證人是銀行。目前保函實(shí)行的是無條件保函，也就是債務(wù)人只要不履行債務(wù)，債權(quán)人就可以直接拿著保函向銀行要求支付，這特點(diǎn)符合連帶保證的特點(diǎn)。

　　連帶保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證方式。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　定金

　　1、定金是合同當(dāng)事人一方預(yù)先給付對(duì)方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。

　　2、定金具有證明、預(yù)先給付、擔(dān)保的性質(zhì)。

　　3、注意定金與違約金、預(yù)付款的區(qū)別。

　　擔(dān)保方式及特點(diǎn)

　　1、擔(dān)保的方式

　　擔(dān)保是債權(quán)人與債務(wù)人或者第三人根據(jù)法律規(guī)定或約定而實(shí)施的；我國(guó)《擔(dān)保法》規(guī)定了五種擔(dān)保方式，即保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。

　　2、五種擔(dān)保形式的特點(diǎn)

　　當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；

　　抵押不轉(zhuǎn)移抵押人對(duì)抵押物的占有；

　　質(zhì)押則由出質(zhì)人將質(zhì)物交由質(zhì)權(quán)人保管。

　　1、甲公司欲購買乙廠的水泥，經(jīng)協(xié)商，甲同意3天后簽訂正式的水泥買賣合同，并先交1萬元定金給乙，乙出具的收條上寫明：“收到甲定金1萬元。”3天后，甲了解到乙故意隱瞞了該批水泥已經(jīng)過期的情況，故拒絕簽訂合同。則下列說法正確的是（B）。

　　A、甲有權(quán)要求乙返還2萬元并賠償在買水泥過程中受到的損失

　　B、甲有權(quán)要求乙返還1萬元元并賠償在買水泥過程中受到的損失

　　C、甲只能要求乙賠償在措施買水泥過程中受到的損失

　　D、甲有權(quán)要求乙承擔(dān)違約責(zé)任

　　2、甲鋼材供應(yīng)商與乙施工單位簽訂鋼材供應(yīng)合同，約定由甲代辦托運(yùn)。甲遂與丙運(yùn)輸公司簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交付鋼材。則下列說法中正確的是（A）。

　　A、乙有權(quán)請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任

　　B、乙應(yīng)當(dāng)向丙要求賠償損失

　　C、乙尚未取得貨物所有權(quán)

　　D、丁應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)責(zé)任

　　3、施工單位甲欠施工單位乙5萬元錢，施工單位丙又欠甲5萬元錢，甲和乙約定由丙代替甲向乙還錢，若丙未履行該項(xiàng)債務(wù)，則（C）。

　　A、丙向甲承擔(dān)違約責(zé)任

　　B、丙向乙承擔(dān)違約責(zé)任

　　C、甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任

　　D、以上答案都不對(duì)

　　4、某施工單位向水泥廠訂購水泥100噸，每噸價(jià)格300元，總貨款為30000元，約定12月10日前交貨，逾期交貨的，水泥廠應(yīng)支付違約金3000元，后水泥廠未能如期交貨。關(guān)于本案正確的表述應(yīng)是（B）。

　　A、水泥廠支付違約金后，不必再承擔(dān)其他民事責(zé)任

　　B、水泥廠支付違約金后，仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同

　　C、水泥廠繼續(xù)履行合同后，可不必支付違約金

　　D、水泥廠如無過錯(cuò)，可不必支付違約金

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