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2015一級建造師《法規(guī)及相關(guān)知識》:建設(shè)工程墊資利息問題
建設(shè)工程墊資利息問題
1.墊資概述
由于我國建筑市場的不完善,施工單位在承攬工程的過程中經(jīng)常處于弱勢地位,工程墊資就是很典型的例證。
根據(jù)我國的《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》的規(guī)定,依法必須招標(biāo)的項目,招標(biāo)時需要具備的條件之一就是有相應(yīng)資金或資金來源已經(jīng)落實,否則不許招標(biāo)。同時,根據(jù)我國建設(shè)工程施工合同(示范文本)第24款的規(guī)定:“實行工程預(yù)付款的,雙方應(yīng)當(dāng)在專用條款內(nèi)約定發(fā)包人向承包人預(yù)付工程款的時間和數(shù)額,開工后按約定的時間和比例逐次扣回。預(yù)付時間應(yīng)不遲于約定的開工日期前7天。發(fā)包人不按約定預(yù)付,承包人在約定預(yù)付時間7天后向發(fā)包人發(fā)出要求預(yù)付的通知,發(fā)包人收到通知后仍不能按要求預(yù)付,承包人可在發(fā)出通知后7天停止施工,發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的貸款利息,并承擔(dān)違約責(zé)任。”可見,該示范文本提倡建設(shè)單位不僅要具備修建工程的資金準(zhǔn)備,而且還應(yīng)該向承包商支付工程預(yù)付款。但是,很多時候,這種用意未能落實,不僅承包商得不到工程預(yù)付款,其應(yīng)該獲得的工程進度款也不容易全部收回。
2.墊資的性質(zhì)
1996年6月4日建設(shè)部、國家計委、財政部下發(fā)的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》第4條規(guī)定,任何建設(shè)單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標(biāo)投標(biāo)條件,更不得強行要求施工單位將此類內(nèi)容寫入工程承包合同。該通知第5條規(guī)定,施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程,也不得用拖欠建材和設(shè)備生產(chǎn)廠家貨款的方法轉(zhuǎn)稼由此造成的資金缺口。“帶資承包”顯然違反以上通知的規(guī)定。
“帶資承包”其實質(zhì)就是建筑工程施工合同雙方當(dāng)事人約定施工方先負擔(dān)工程費用,建設(shè)方遲延給付。這屬于當(dāng)事人就合同內(nèi)容的一種約定。“帶資承包”雖然違反《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》的規(guī)定,但《民法通則》、《合同法》乃至《建筑法》等有關(guān)建筑方面的法律、行政法規(guī)都沒有作出禁止“帶資承包”的規(guī)定。
《合同法》第52條第5款規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的,合同無效。最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第4條規(guī)定,合同法實施后,人民法院確認合同無效,應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù),不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
“帶資承包”并沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,根據(jù)以上法律規(guī)定和司法解釋,“帶資承包”條款并不影響合同效力。
3.對墊資的處理
對于因墊資問題產(chǎn)生的糾紛《解釋》作出了明確規(guī)定:“當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應(yīng)予支持,但星約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。
當(dāng)事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。
當(dāng)事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。“
[重點解析]
對墊資的處理規(guī)定必須掌握。
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