《招標(biāo)采購專業(yè)實務(wù)》考點歸納：建設(shè)工程施工合同條款

    通用合同條款是參照《FIDIC合同條件》，融進我國管理體制和以往工程合同管理經(jīng)驗，參照英國ICE和世界銀行合同文本，結(jié)合我國各行業(yè)合同條款的通用條件，依據(jù)國家法律法規(guī)的規(guī)定進行編寫的。招標(biāo)文件中的合同通用條款部分，應(yīng)一字不改的完全使用《標(biāo)準(zhǔn)文件》中載明的條款。

    合同專用條款是招標(biāo)投標(biāo)的重要內(nèi)容。施工招標(biāo)文件中載明的合同主要條件是雙方簽合同的依據(jù)，一般不允許更改。招標(biāo)文件中的合同條款是招標(biāo)人單方面訂立的，強迫投標(biāo)人同意了，才能參加投標(biāo)，即由要約人（投標(biāo)人或合同中的承包人）向受要約人（招標(biāo)人或合同中的發(fā)包人）發(fā)出要約，而一旦選定中標(biāo)人，招標(biāo)文件里的合同條件就成為受要約人的“承諾”，具有了法律約束力。這里與《合同法》的規(guī)定條件有不同，即承諾的滯前。它是一般法與特殊法的關(guān)系問題，有些盤根錯節(jié)，在此不做討論。

    工程施工招標(biāo)不象其他項目招標(biāo)，它在招標(biāo)文件中由招標(biāo)人制定和載明的合同專用條件，常規(guī)上一般不允許偏差，如果投標(biāo)人在投標(biāo)時不同意合同條款，中標(biāo)的可能性基本為零（中標(biāo)后合同簽訂時的變更除外）。所以，招標(biāo)文件中“合同專用條件”的編制必須公平、合理，不得含有霸王條款和/或一邊倒的條件，《標(biāo)準(zhǔn)文件》通用條款中已經(jīng)制定的，不允許更改，那是依據(jù)相關(guān)國家法律法規(guī)的規(guī)定合理編制的。專用條款中不得再制定與通用條款抵觸的內(nèi)容，如通用條款中說明另有約定的，應(yīng)在專用條款中約定，以免造成今后合同簽訂和實施過程中不必要的麻煩。

    編制合理、合法的專用合同條款，是招標(biāo)代理機構(gòu)比較重要的工作，要與招標(biāo)人協(xié)商，對招標(biāo)人所提出的不合理的要求，不能一味遷就，要講道理說服。

    合同條件中比較重要的內(nèi)容有：

    1、合同文件及解釋順序

    編制招標(biāo)文件合同部分時，一般都會比較注意通用條款、專用條款、協(xié)議書、保修書、安全承諾、履約保函等合同文件，而往往忽視了構(gòu)成合同文件的其他內(nèi)容，從而忽略了其合同文件的解釋優(yōu)先順序，直至真的發(fā)生合同爭議，才發(fā)現(xiàn)解釋順序太重要了?！稑?biāo)準(zhǔn)文件》在通用合同總則中將優(yōu)先順序載明了，也是不能更改的。

    這里有一個問題，過去大家一直將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件作為合同的組成部分，但在《標(biāo)準(zhǔn)文件》合同解釋優(yōu)先順序里并不曾找到，那么對于第（9）目中的“其他合同文件”里，是否可以理解為包含招標(biāo)文件、投標(biāo)文件呢？

    2、發(fā)包人和承包人的義務(wù)

    《標(biāo)準(zhǔn)文件》在合同條件里明確了發(fā)包人和承包人的義務(wù)（這里不得不說一下監(jiān)理人的工作和義務(wù)，招標(biāo)人應(yīng)與監(jiān)理人協(xié)商各自的權(quán)利和義務(wù)，簽訂監(jiān)理協(xié)議，在監(jiān)理規(guī)范的范圍里批復(fù)給監(jiān)理工作總監(jiān)理工程師的授權(quán)）。

    發(fā)包人和承包人還應(yīng)在專用合同條件中詳細(xì)規(guī)定雙方義務(wù)。例如：施工前的現(xiàn)場條件中應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)的部分：水、電接口；道路開通時間；地下管線資料；水準(zhǔn)點與座標(biāo)控制點交驗等。承包人承擔(dān)的部分：鉆空和勘探性開挖；鄰近建筑物、構(gòu)筑物、文物安全保護；交通、環(huán)衛(wèi)、噪音的管理；轉(zhuǎn)包和分包的情況；材料的保管使用；完工清理等。還有雙方共同承擔(dān)的內(nèi)容：雙方風(fēng)險損失；保險；專利；臨時設(shè)施等。應(yīng)按照國家相關(guān)要求和建筑行業(yè)的行規(guī)認(rèn)真編制。

    要顯示公平、公正、合理、合法。

    3、工期延誤

    應(yīng)分清發(fā)包人原因的延誤及責(zé)任，還是承包人的原因及責(zé)任。通用條款對工期延誤條件已經(jīng)在《標(biāo)準(zhǔn)文件》合同中規(guī)定，專用條款中還需載明發(fā)包方原因造成的工期后的，承包人有權(quán)要求延長工期天數(shù)，和/或增加的費用，并由發(fā)包人應(yīng)支付的合理利潤；承包方原因造成的工期延誤，逾期竣工的違約金計算方法。通用條款中注明支付違約金也不能免除承包人完成工程及修補缺陷的義務(wù)。

    4、驗收方法和標(biāo)準(zhǔn)

    驗收執(zhí)行國家標(biāo)準(zhǔn)和/或各行業(yè)部頒標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)載明驗收時段和方法。

    5、質(zhì)量、安全、環(huán)保、節(jié)能

    這是國家大環(huán)境的要求，應(yīng)在合同中單獨簽訂，或要求投標(biāo)人在投標(biāo)文件中遞交書面承諾。

    6、計量與支付

    計量與支付是招標(biāo)投標(biāo)各方比較注意的內(nèi)容，與招標(biāo)文件中載明的報價方式密切相關(guān)，對投標(biāo)人的報價有著極其重要的影響，而且在專用條件中需提前約定的內(nèi)容比較多。其中需注意：

    ①價款是否調(diào)整？如何調(diào)整？應(yīng)在合同中說明；

    ②工程預(yù)付款的支付方式、數(shù)額（一般按工程合同總價款的比例）、抵扣方式；

    ③按進度支付時的工程量確認(rèn)；

    ④支付進度款的時間和所占比例；

    ⑤保修金的比例和支付時間、方式；

    ⑥其他應(yīng)在專用合同條件中確定的條件。

    竣工結(jié)算、最終結(jié)清除專用合同條款約定期限外，其他按照通用條款執(zhí)行。

    投標(biāo)人購買招標(biāo)文件時一般都會問：工程款如何支付？從而了解工程建設(shè)資金情況，所以合同的這一部分一定要寫清楚。

    7、材料、設(shè)備的供應(yīng)

    招標(biāo)人負(fù)責(zé)供應(yīng)的材料、工程設(shè)備應(yīng)在專用合同條款中寫明名稱、規(guī)格、數(shù)量、單價和總價以及材料差價、供貨時間、供貨方式、送達地點等，并約定運輸費用、保管費用和驗收，分清責(zé)任。其中，甲方供料、供材、供設(shè)備應(yīng)做表格附在合同專用條款后面，表述清楚。如設(shè)備由甲方提供，其安裝工作責(zé)任就要明確，安裝工作由誰來做，總包服務(wù)費如何計入等。曾經(jīng)發(fā)生過招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定將其材料按零計取的情況，其實這是錯誤的，材料屬建筑成本，就是由甲方另外招標(biāo)采購提供，也應(yīng)按暫定價格提供給投標(biāo)人，按國家規(guī)定計取相關(guān)費用進入報價及結(jié)算。

    8、違約索賠

    違約索賠應(yīng)包括：各種原因造成的工期延誤；使用不合格材料、設(shè)備造成工程拆除；缺陷修復(fù)；發(fā)包人工程款的延誤支付；雙方原因造成的違約終止或而后復(fù)工造成的費用等。違約索賠應(yīng)分清發(fā)包人、承包人雙方責(zé)任，不能只規(guī)定承包人而免去發(fā)包人的責(zé)任。賠付條款應(yīng)在專用條款中寫明具體額度、扣除方式和順延工期天數(shù)等內(nèi)容。要公平、公正，不得含有與通用條款抵觸的內(nèi)容。

    9、其他

    合同專用條款當(dāng)然不止這些，還有設(shè)計變更的特殊約定、保函的提交時間和額度、保險、爭議解決方式、驗收和結(jié)算、安全施工、質(zhì)量保證、環(huán)保節(jié)能、施工組織設(shè)計、圖紙等等，在這里就不一一敘述了。