采購案例分析復(fù)習(xí)指導(dǎo)(44)

    二、施工合同專用條款中有關(guān)合同價款的條款

    合同價款與支付

    工程竣工后，甲方向乙方支付全部合同價款：人民幣伍佰陸拾陸萬捌仟元整（￥566.80萬元）

    [問題]

    （1）上述施工合同的條款有哪些不妥之處？應(yīng)如何修改？

    （2）上述施工合同條款之間是否有矛盾之處？如果有，應(yīng)如何解釋？簡述施工合同的組成與解釋順序。

    （3）合同如有爭議，應(yīng)如何解決？

    [考查]

    （1）合同文件前后約定不一致的修改及效力解釋；

    （2）《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》對工程保修年限的規(guī)定；

    （3）合同爭議得解決途徑。

    [參考答案]

    （1）存在以下不妥之處：

    ①竣工日期為2008年10月15日不妥，應(yīng)調(diào)整為2008年10月9日。（5、7、8、10=31；6、9=30

    15-4-3=8+1=9）（合同生效為次日）

    ②工程建設(shè)中，施工質(zhì)量應(yīng)符合我國現(xiàn)行工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)。采用國際標(biāo)準(zhǔn)或者國外標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)行強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)未作規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)由擬采用單位提請建設(shè)單位組織專題技術(shù)論證，報批準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)行政主管部門或者國務(wù)院有關(guān)主管部門審定。

    ③合同總價應(yīng)為人民幣伍佰陸拾萬捌仟元整。在合同文件中，用數(shù)字表示的數(shù)額與用文字表示的數(shù)額不一致時，應(yīng)遵照以文字?jǐn)?shù)額為準(zhǔn)的解釋慣例。

    ④乙方承諾的質(zhì)量保修部分條款不符合《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》的規(guī)定?！斗课萁ㄖこ藤|(zhì)量保修辦法》規(guī)定，在正常使用下，房屋建筑工程的最低保修期限為：

    地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；

    屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；

    供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；

    電氣系統(tǒng)、給排水管道、設(shè)備安裝為2年；

    裝修工程為2年。

    其他項目的保修期限由建設(shè)單位和施工單位約定。

    ⑤甲方承諾的工程預(yù)付款支付期限和方式不妥。預(yù)付款制度的本意是預(yù)先付給乙方購置材料、設(shè)備及工程前期準(zhǔn)備等工程借款，以確保工程順利進(jìn)行，故此，甲方應(yīng)按施工合同條款的約定時間和數(shù)額，及時向乙方支付工程預(yù)付款，開工后可按合同條款約定的扣款辦法陸續(xù)扣回。

    而工程進(jìn)度款則應(yīng)根據(jù)甲乙雙方在合同條款約定的時間、方式和經(jīng)甲方代表確認(rèn)的已完工程量、構(gòu)成合同價款相應(yīng)的單價及有關(guān)計處依據(jù)計算、支付工程款。

    （2）合同協(xié)議書中的合同總價與施工合同專用條款的合同總價規(guī)定不符。應(yīng)當(dāng)按照合同協(xié)議書中的人民幣伍佰陸拾萬捌仟元整確認(rèn)合同總價。

    一般建設(shè)工程所涉及到的合同文件及解釋順序為：

    ①合同協(xié)議書；

    ②中標(biāo)通知書；

    ③投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄；

    ④專用合同條款；

    ⑤通用合同條款；

    ⑥技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求；

    ⑦圖紙；

    ⑧已標(biāo)價工程量清單；

    ⑨其他文件。

    一般來講，各個合同文件應(yīng)能相互解釋，互為說明。當(dāng)發(fā)生沖突時，上述合同文件的優(yōu)先解釋順序為從前至后效力依次降低。

    （3）對合同執(zhí)行過程中的爭議，可通過下列途徑解決：

    ①雙方友好協(xié)商；

    （總監(jiān)理/DAB爭議評審組）

    ②按合同約定的辦法提請調(diào)解；

    ③向約定的仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁或向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

    合同中的變更、違約、不可抗力

    變更：在所有履約的合同中變更是不可避免的，變更僅承擔(dān)合同規(guī)定的正常價格補(bǔ)償或工期、質(zhì)量的變化（補(bǔ)償）

    違約：變更處理不及時，構(gòu)成違約將承擔(dān)罰則賠償；

    不可抗力；一般有概括式、列舉式和綜合式（概括加列舉）三種規(guī)定方法。綜合式的表述兼具明確性與靈活性，較為常用。如雙方一致認(rèn)為的不可抗力（奧運(yùn)會期間停工不能正常交貨）

    不可抗力的法律后果主要是責(zé)任承擔(dān)問題。一般而言，不可抗力對于履行一方是免責(zé)事由。

    不可抗力的處理程序：統(tǒng)計、通知、算賬、風(fēng)險共擔(dān)。