2015年招標(biāo)師考試案例分析：合同條款設(shè)置分析

　　合同條款設(shè)置分析（補(bǔ)充案例）

　　[背景]

　　某工程建設(shè)項目由A．B．C三個可獨(dú)立施工的單位工程構(gòu)成。經(jīng)項目審批部門核準(zhǔn)，招標(biāo)人采取公開招標(biāo)方式，分別確定了三個單位工程的中標(biāo)人并簽訂了合同。三個單位工程具體情況如下：

　　1、A工程是在施工圖設(shè)計沒有完成前開展的招標(biāo)。由于設(shè)計工作尚未完成，承包范圍內(nèi)待實施的工程雖性質(zhì)明確，但工程量還難以確定，故采用固定總價合同，以減少雙方的風(fēng)險。合同條款約定：

　　（1）承包人按發(fā)包人代表批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計組織施工，發(fā)包人不承擔(dān)因此引起的工期延誤和費(fèi)用增加的責(zé)任。

　?。?）發(fā)包人向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，但僅供承包人參考使用。

　?。?）承包人不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包，也允許分包人將分包的各工程再次分包給其他施工單位。

　　2、B工程簽約合同價為9000萬元，總工期30個月，工程分兩期進(jìn)行驗收，第一期為18個月，第二期為12個月。在工程實施過程中，出現(xiàn)了下列情況：

　　（1）工程開工后從第三個月開始，連續(xù)四個月發(fā)包人未按合同約定支付承包人應(yīng)得的工程進(jìn)度款。為此，承包人向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知，并提出對逾期支付的工程進(jìn)度款計取利息的要求，起息日為工程師計量簽字后第11天。發(fā)包人以該四個月未支付工程款是因為抵扣預(yù)付款為由，拒絕支付。為此，承包人以發(fā)包人違反合同中關(guān)于預(yù)付款扣還的約定，以及拖欠工程款導(dǎo)致無法繼續(xù)施工為由而停止施工，并要求發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　（2）工程后期，工程遭遇當(dāng)?shù)匕倌陙碜畲蟮呐_風(fēng)，被迫暫停施工，部分已完工程受損，現(xiàn)場場地遭到破壞，直接導(dǎo)致總工期拖延了兩個月。為此，發(fā)包人要求承包人承擔(dān)工期拖延所造成的經(jīng)濟(jì)損失和趕工責(zé)任。

　　3、C工程在招標(biāo)文件中規(guī)定，工期按工期定額計算，為650天。但在施工承包合同中，雙方按中標(biāo)人的投標(biāo)文件確定開工日期為1997年12月15日，竣工日期為1999年7月20日，日歷天數(shù)為581天。

　　[問題]

　?。?）A工程選擇總價合同形式是否妥當(dāng)，并說明理由。指出合同條款的不妥之處，逐一說明理由。

　　（2）B工程合同履行過程中出現(xiàn)的問題應(yīng)如何處理？

　?。?）C工程合同的合同工期應(yīng)為多少天？

　?。?）合同爭議應(yīng)如何解決？

　　[參考答案]

　?。?）A工程采用總價合同不妥；

　　理由：因為設(shè)計尚未完成，工程量難以確定，不適合采用總價合同。

　　合同條款中的不妥之處有：

　　1）第（2）條中“僅供承包人參考使用”的措詞不妥；

　　理由：根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)保證相關(guān)的資料（數(shù)據(jù)）真實、準(zhǔn)確，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

　　2）第（3）條中允許分包人再分包不妥；

　　理由：法規(guī)禁止分包人再分包。

　?。?）發(fā)包人以所欠的工程進(jìn)度款作為償還預(yù)付款為借口連續(xù)4個月未按合同約定支付工程進(jìn)度款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，承包人要求對欠款計付利息是合理的，但計息期應(yīng)當(dāng)從合同約定的應(yīng)付款之日起算，利率標(biāo)準(zhǔn)合同有約定從約定，沒有約定可參照相關(guān)法律（包括司法解釋）的規(guī)定。

　　百年一遇的臺風(fēng)可歸于不可抗力，承包人因遭遇不可抗力被迫停工，發(fā)包人不應(yīng)要求其承擔(dān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)給予工期相應(yīng)順延。

　?。?）C工程合同工期為581天；

　　理由：招標(biāo)文件是要約邀請，投標(biāo)人投標(biāo)文件是要約，雙方依法簽訂合同后以合同約定為準(zhǔn)履行。

　　（4）合同雙方發(fā)生爭議應(yīng)按照合同約定的爭議解決方式解決。一般而言，合同可以約定如下爭議解決方式：

　　1）雙方協(xié)商和解；

　　2）請有關(guān)部門或者機(jī)構(gòu)調(diào)解；

　　3）按合同約定的仲裁條款或仲裁協(xié)議提請仲裁，或者向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。