建設(shè)工程施工合同范本概念存在混淆的問題及解決方案

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建設(shè)工程施工合同范本法理不夠清晰、概念存在混淆的問題及解決方案

　　FIDIC合同集工業(yè)發(fā)達(dá)國(guó)家土木建筑業(yè)上百年的經(jīng)驗(yàn)，融工程技術(shù)、法律、經(jīng)濟(jì)、管理等于一體，在國(guó)際工程承包招標(biāo)采購(gòu)方面，是目前世界上運(yùn)用最廣泛、影響最大的國(guó)際通用合同之一，并且已成為國(guó)際土木建筑行業(yè)具有國(guó)際權(quán)威的標(biāo)準(zhǔn)范本，合同范本借鑒了FIDIC合同，對(duì)于我國(guó)建設(shè)工程施工推行建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)模式與國(guó)際接軌，打下了一定基礎(chǔ)，無(wú)疑具有積極的意義。
　　但是在借鑒過程中，合同范本只是盡量做到形似，而忽略了神似，因此隨著業(yè)主和承包商越來(lái)越認(rèn)真地對(duì)待合同，法理不夠清晰，合同關(guān)鍵條款概念的混淆就顯得非常明顯。為此從比較角度，先看FIDIC1999年出版的四本合同條件：《施工合同條件》、《永久設(shè)備、設(shè)計(jì)與建造合同條件》、《EPC交鑰匙項(xiàng)目合同條件》和《簡(jiǎn)明合同格式》，其中第一種是單價(jià)合同，第二種和第三種是總價(jià)合同，它們本質(zhì)各異，單獨(dú)加以規(guī)定法理清晰、概念單一、條款相互協(xié)調(diào)照應(yīng)、成一有機(jī)體系；第四種《簡(jiǎn)明合同格式》與前面三種差異很大，特點(diǎn)突出自成體系，因其封面為綠色又稱為FIDIC綠皮書，適用于投資金額相對(duì)較小的工程和建筑工程，區(qū)別之處是提供了多達(dá)五種而不是僅僅一種確定價(jià)格的機(jī)制：①純包干合同價(jià)格②附費(fèi)率表的包干合同價(jià)格③附工程量表的包干合同價(jià)格④附工程量表的重新測(cè)量合同價(jià)格⑤費(fèi)用補(bǔ)償形式的合同價(jià)格，但由于能與其他條款協(xié)調(diào)照應(yīng)，仍然構(gòu)成一個(gè)概念明確、法理清晰的有機(jī)體系。再看合同范本23.2提供選擇的確定價(jià)格的機(jī)制：①固定價(jià)格合同②可調(diào)價(jià)格合同③成本加酬金，則存在比較嚴(yán)重的問題：如固定價(jià)格合同可分為固定總價(jià)合同與固定單價(jià)合同，前者工程中的主要風(fēng)險(xiǎn)傾向于分配給承包商，后者一般是將風(fēng)險(xiǎn)分配給業(yè)主(FIDIC合同)，但在我國(guó)建設(shè)工程施工中完全可能分配給承包商(包工包料)，所以固定價(jià)格合同概念并不是一個(gè)單一、內(nèi)在統(tǒng)一的概念，而是一個(gè)存在本質(zhì)沖突、矛盾的、不穩(wěn)定的概念集合體。
　　承包商應(yīng)注意防范合同中有意或無(wú)意的“陷井”：在一起工程建設(shè)施工合同中，合同范本的專用條款23.2約定采用固定單價(jià)合同，而在合同協(xié)議書合同價(jià)款中規(guī)定“包工包料”，因此本質(zhì)上這是一個(gè)總價(jià)合同而不是一個(gè)單價(jià)合同，承包商是不能根據(jù)實(shí)際完工的工程數(shù)量標(biāo)結(jié)算合同價(jià)款的；工包死、料包死本質(zhì)上就是總價(jià)合同，當(dāng)然細(xì)致一些，F(xiàn)IDIC《簡(jiǎn)明合同格式》中附工程量表的包干合同價(jià)格是一個(gè)更精確的概念，但顯然同附工程量表的重新測(cè)量合同價(jià)格是兩個(gè)性質(zhì)炯然不同的合同，承包商應(yīng)切記!