監(jiān)理工程師：FIDIC合同主要條款的解讀（1）

　　定義

　　很多人對(duì)合同的名詞性定義不重視。定義，其目的是要清楚地規(guī)范事物的內(nèi)涵與外延，特別是規(guī)范其外延。只有清楚說(shuō)明名詞的涵蓋范圍（也包括外延）及與其他相關(guān)名詞之間的邊界，才能夠清楚說(shuō)明哪些事情是與本事物關(guān)聯(lián)的，而哪些事情又與之無(wú)關(guān)。對(duì)名詞外延范圍及外延邊界理解有誤，則容易導(dǎo)致合同理解的錯(cuò)誤。比如國(guó)內(nèi)合同工程款（非FIDIC定義）定義，很多人第一感覺(jué)就是把它當(dāng)作一種合同款項(xiàng)，是一筆費(fèi)用，一筆錢，所以在處理工程款相關(guān)事項(xiàng)時(shí)，就按款項(xiàng)事件來(lái)處理。實(shí)際上此款項(xiàng)有嚴(yán)格限定，它與工程直接相關(guān)，只有對(duì)應(yīng)于款項(xiàng)的工程相關(guān)事項(xiàng)成立，才會(huì)有工程款這筆費(fèi)用成立。忽視工程事項(xiàng)與工程款的對(duì)應(yīng)關(guān)系，沒(méi)有清楚理解合同名詞定義，容易導(dǎo)致超付等事件發(fā)生。

　　合同

　　本條主要講明合同組件。與國(guó)內(nèi)合同不同，F(xiàn)IDIC合同要求最好把合同組件裝訂在一起，包括投標(biāo)人的中標(biāo)投標(biāo)書。這個(gè)裝訂過(guò)的合同有時(shí)會(huì)有數(shù)千頁(yè)之厚，其好處是無(wú)論何時(shí)查合同，只需拿出一本資料即可。而且在合同裝訂準(zhǔn)備正式簽訂時(shí)，合同組件包含哪些具體文件，應(yīng)該反復(fù)核查，確保準(zhǔn)確無(wú)誤。避免本應(yīng)該是合同組件的文件最終沒(méi)能進(jìn)入合同文本的失誤。

　　關(guān)于“合同”定義的外延，應(yīng)明確其組件涵蓋范圍。合同規(guī)定哪些文件算做合同組件，那么這個(gè)文件就是合同的一個(gè)部分，這個(gè)文件涵蓋的范圍也就是合同涵蓋的范圍。如果有依據(jù)推斷出某個(gè)文件不是合同組件的一部分，那它就不是合同，其內(nèi)容也非合同范圍。

　　合同文件能否成為合同組件，還有個(gè)法定生效的問(wèn)題。在法律意義上此規(guī)定很嚴(yán)格。比如某個(gè)文件，圖章完備齊全，但文件沒(méi)有完成送達(dá)程序，就不能算有效合同文件。完成文件送達(dá)程序需要法定證據(jù)，比如傳真記錄、簽收證明、郵政收據(jù)等。一般快遞公司的收件證明不能作為送達(dá)證明。只有拿到快遞公司送達(dá)對(duì)方的簽收復(fù)印件，才算法定送達(dá)證明。這種名詞定義外延邊界上的細(xì)節(jié)把握，才真正體現(xiàn)了對(duì)合同名詞理解的準(zhǔn)確度。一點(diǎn)點(diǎn)的理解出入，都是“差之毫厘，謬以千里”。合約工程師千萬(wàn)不要忽略這種細(xì)節(jié)的研究與把握，包括定義與程序，否則很容易犯錯(cuò)誤。

　　機(jī)械工業(yè)出版社出版的《FIDIC施工合同條件》在本條款中把“schedule”翻譯成“資料表”，這個(gè)說(shuō)法容易引起歧義。按國(guó)內(nèi)一般理解“資料”是做參考用，通常不認(rèn)為其具有法定意義而成為合同依據(jù)。雖然“schedule”涵蓋范圍有明確定義，但“schedule”一般指先期提供，后期用來(lái)執(zhí)行的用表，所以不如直接翻譯成“圖表”，或者“工作表”取工作用表之意。這樣翻譯雖然與圖紙定義有重疊，但涵蓋面與理解上更符合國(guó)內(nèi)習(xí)慣。

　　合同協(xié)議書

　　監(jiān)理工程師合同協(xié)議書，簡(jiǎn)單理解即給合同當(dāng)事人一個(gè)簽字的地方。設(shè)計(jì)這樣一個(gè)文件，將合同主架構(gòu)搭起來(lái)：當(dāng)事人、標(biāo)的物、工期、合同價(jià)款、合同組件及其解釋程序等，然后列明簽字人及證明人以供簽字。所以出現(xiàn)在其中的一些參數(shù)顯得特別重要。“合同主架構(gòu)搭起來(lái)”意味著一部簡(jiǎn)化的合同，同時(shí)這個(gè)簡(jiǎn)化合同又象目錄一樣，指向著對(duì)應(yīng)的細(xì)節(jié)性合同組件，所以構(gòu)架一定要準(zhǔn)確。當(dāng)事人、標(biāo)的物、工期、合同價(jià)款、合同組件及其解釋程序，以及其他的特定承諾項(xiàng)目，這些文件的對(duì)應(yīng)指向需要寫得明白無(wú)誤，并注意與合同其他部份有無(wú)沖突關(guān)系。協(xié)議書不要太長(zhǎng)，否則成了另一份“合同條款”，那就失去它的作用。FIDIC施工合同條件的附錄里有合同協(xié)議書的推薦格式，不一定要全盤照搬，但研究一下其措辭以及構(gòu)架一個(gè)“合同主架”的方法，也是不錯(cuò)的選擇。

　　中標(biāo)函

　　國(guó)內(nèi)把中標(biāo)函稱為中標(biāo)通知書，而且很多法律文件就定義為中標(biāo)通知書，所以國(guó)內(nèi)使用FIDIC合同就有必要在本條內(nèi)加一個(gè)中標(biāo)通知書的定義。可以措辭為“中標(biāo)函即中標(biāo)通知書……”。一般認(rèn)為，中標(biāo)函就是雇主通知承包商“你可以進(jìn)場(chǎng)了”那么簡(jiǎn)單，實(shí)際上中標(biāo)函的法律意義很重要。我國(guó)的工程合同是要約承諾制，投標(biāo)函是要約，中標(biāo)函是承諾。中標(biāo)函發(fā)出，即意味著要約承諾的法律過(guò)程生效，也即合同已經(jīng)生效。不論合同協(xié)議書有沒(méi)有簽訂都不影響中標(biāo)函承諾已經(jīng)兌現(xiàn)的法律效力。所以中標(biāo)函的承諾效應(yīng)，才是它最重大的功能體現(xiàn)。中標(biāo)函承諾功能的準(zhǔn)確體現(xiàn)，在于與之對(duì)應(yīng)的投標(biāo)函上。一定要將中標(biāo)函與投標(biāo)函之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系做到嚴(yán)密：“我方接受貴方在xx年xx月xx日提供的投標(biāo)函及xx年xx月xx日投標(biāo)澄清函所列條件。我方榮幸地通知貴方，依據(jù)上述承諾，你已被接納為本項(xiàng)目中標(biāo)人”。

　　在招投標(biāo)過(guò)程中，有時(shí)會(huì)操作4-5次甚至更多次的投標(biāo)澄清，其中的某個(gè)過(guò)程甚至?xí)O大地改變招標(biāo)標(biāo)的物以及招標(biāo)要求，如果中標(biāo)函不能明確說(shuō)明是指向哪個(gè)“投標(biāo)承諾”，不能將此對(duì)應(yīng)關(guān)系描述準(zhǔn)確，則很容易出現(xiàn)失誤。中標(biāo)函是“對(duì)應(yīng)投標(biāo)函”的中標(biāo)函，這就是中標(biāo)函的外延范圍，其他次數(shù)的“投標(biāo)函”，就不一定屬于中標(biāo)函范疇。

　　投標(biāo)函

　　按招標(biāo)要求投標(biāo)函都需要密封送達(dá)，所以其外延范圍比較容易確定，可以簡(jiǎn)單理解不在“密封文件”內(nèi)的一般都不能算投標(biāo)函內(nèi)容。對(duì)于招標(biāo)澄清進(jìn)行投標(biāo)響應(yīng)的澄清回復(fù)文件也是投標(biāo)函的一種形式。按規(guī)定這種響應(yīng)文件也得密封回復(fù)，包括雙方可能產(chǎn)生的各種洽商紀(jì)要，都應(yīng)該以“密封回復(fù)”的方式進(jìn)行。當(dāng)然有時(shí)也會(huì)依實(shí)際從事。有時(shí)雙方文件來(lái)往很多次，緊急情況下會(huì)使用傳真及快遞方式。文件只有簽署與蓋章后才有效，而快遞只有郵政快遞才有送達(dá)效應(yīng)。白文盡量不要以法定文件的方式操作，至少也要有簽字，否則會(huì)有很多問(wèn)題。有時(shí)操作者用“蓋章的人不在”、“領(lǐng)導(dǎo)出去了”等理由為文件爭(zhēng)取回旋余地，需要謹(jǐn)慎對(duì)待。

　　監(jiān)理工程師規(guī)范要求

　　這一條主要是指雇主提供設(shè)計(jì)中的“工料規(guī)范”，這屬于設(shè)計(jì)文件。國(guó)內(nèi)使用FIDIC合同，則要增加“法定規(guī)范”的定義。我國(guó)的“法定規(guī)范”使用范圍較廣也較細(xì)，很多工程的實(shí)施與驗(yàn)收過(guò)程都得按相應(yīng)的法定規(guī)范進(jìn)行，帶有很大強(qiáng)制性。所以理清國(guó)家強(qiáng)制性規(guī)范與合同限定相互之間的關(guān)系很重要。特別是一些住宅工程的雇主會(huì)強(qiáng)制要求承包商接受小業(yè)主的收房驗(yàn)收，這就直接超越了“驗(yàn)收規(guī)范”規(guī)定的范疇。如何良好地運(yùn)作這一塊，需合同當(dāng)事人雙方仔細(xì)權(quán)衡。

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