2015年招標(biāo)師《法律法規(guī)與政策》重點(diǎn)：合同法

2015年招標(biāo)師考試將在11月1日-2日舉行，廣大考生要抓緊時(shí)間復(fù)習(xí)備考，網(wǎng)校為大家提供了招標(biāo)采購(gòu)法律法規(guī)與政策的輔導(dǎo)資料，供大家學(xué)習(xí)參考。

合同法(熟悉)

大綱要求：

熟悉《合同法》中關(guān)于合同的訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任;合同爭(zhēng)議的解決方式。

《合同法》分為總則和分則兩部分，共23章428條，總則部分有八章，主要涉及合同的訂立、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、違約責(zé)任等內(nèi)容，概括說(shuō)明合同從始至終各個(gè)階段的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容要素。分則是對(duì)各類(lèi)合同的概念、形式、具體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容等的規(guī)定。

目錄

9.2《合同法》

9.2.1基本原則

9.2.1合同的訂立與效力

9.2.3合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓

9.2.4合同權(quán)利義務(wù)終止

9.2.5違約責(zé)任

9.2.6合同爭(zhēng)議解決

9.2.1基本原則

平等、公平、自愿、誠(chéng)實(shí)信用、合法性等方面原則。

9.2.2合同的訂立與效力(熟悉)

(1)要約與承諾

合同訂立是締約各方之間通過(guò)協(xié)商達(dá)成一致合同內(nèi)容，并以一定形式表示的過(guò)程。必須經(jīng)過(guò)要約與承諾兩個(gè)階段。

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約一方稱(chēng)之要約人，接受要約一方為受要約人。

要約包含三個(gè)方面，一是要約是特定人的意思表示。二是要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。三是要約必須具有訂立合同的意圖。

要約邀請(qǐng)，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

根據(jù)《合同法》第15條，要約邀請(qǐng)的表現(xiàn)形式包括寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等。

承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾具有以下法律特征：

①承諾主體必須為受要約人。

②承諾內(nèi)容必須明確表示受要約人與要約人訂立合同。

《合同法》第30條規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

③承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。

承諾生效時(shí)合同即告成立?！逗贤ā返?6條規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

——建設(shè)工程合同的訂立

《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)發(fā)包的建設(shè)工程，其合同在訂立過(guò)程中需要經(jīng)過(guò)招標(biāo)投標(biāo)的環(huán)節(jié)。

通常情況下，招標(biāo)人發(fā)出的招標(biāo)公告、投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)和招標(biāo)文件為要約邀請(qǐng)，投標(biāo)人投標(biāo)文件為要約，招標(biāo)人發(fā)出的中標(biāo)通知書(shū)為承諾，中標(biāo)人收到中標(biāo)通知書(shū)視為承諾到達(dá)，并在招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的30天內(nèi)簽訂建設(shè)工程書(shū)面中標(biāo)合同。且簽訂的建設(shè)工程合同不能與招標(biāo)文件和中標(biāo)人投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容相背離。

(2)合同的內(nèi)容、形式

《合同法》第12條規(guī)定，內(nèi)容在于約定，一般包括：當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法等條款。

建設(shè)工程合同中對(duì)建設(shè)工程承包范圍、承包方式、工期、工程價(jià)款計(jì)算以及支付、指定分包、保修責(zé)任等方面的約定。

合同的形式是指締約當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式?！逗贤ā返?0條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。”

書(shū)面形式是指當(dāng)事人以文字表達(dá)協(xié)議的內(nèi)容的形式。一般表現(xiàn)為合同書(shū)，協(xié)議書(shū)等。當(dāng)事人之間來(lái)往的電報(bào)、圖表、修改合同的文書(shū)，都屬于合同的書(shū)面形式。

建設(shè)工程合同、借款合同、租賃期限六個(gè)月以上的租賃合同、工程監(jiān)理、融資租賃合同，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

(3)合同的效力：是指已成立的合同將對(duì)合同當(dāng)事人乃至第三人產(chǎn)生的法律拘束力。可將合同的效力狀態(tài)分為生效、可撤銷(xiāo)以及效力待定三種。

1)合同的成立。一般規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立。

2)合同的生效?！逗贤ā返?4條規(guī)定，合同自成立時(shí)生效。同時(shí)，合同生效需滿(mǎn)足法定的生效要件和約定的生效條件，包括當(dāng)事人締約時(shí)應(yīng)有相應(yīng)的締約能力，意思表示真實(shí)，不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范以及公序良俗原則，標(biāo)的確定并且可能等四個(gè)方面。

如合同欠缺生效要件，則可能最終會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效、效力待定或者合同的可撤銷(xiāo)。

3)無(wú)效合同。合同無(wú)效是指合同在欠缺某生效條件的情況下或者合同適用法律中規(guī)定的合同無(wú)效情形時(shí)，合同當(dāng)然不產(chǎn)生效力，且絕對(duì)無(wú)效，自始無(wú)效。

無(wú)效的情形：合同法第52條，①欺詐/脅迫損害國(guó)家利益;②惡意串通，損害國(guó)家集體第三人利益;③以合法形式掩蓋非法目的;④損害社會(huì)公共利益;⑤違反法律/行政法規(guī)強(qiáng)制性的規(guī)定。

4)可撤銷(xiāo)合同。可撤銷(xiāo)合同是指合同欠缺一定生效要件，其有效與否，取決于有撤消權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷(xiāo)權(quán)的合同。

具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，或者具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

效力：在未被撤銷(xiāo)之前，合同有效。被撤銷(xiāo)的合同自合同訂立之時(shí)失去法律約束力，可視為無(wú)效合同。當(dāng)事人負(fù)有相互返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失等義務(wù)，當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當(dāng)恢復(fù)至合同生效之前。

可撤銷(xiāo)的情形：①重大誤解、②訂立合同時(shí)顯失公平、③以欺詐、脅迫的手段或者④乘人之危訂立合同的，合同當(dāng)事人一方也有權(quán)申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同。

《民法通則》意見(jiàn)(67~71條)1990年

一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。

以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。

一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。

行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。

5)效力待定合同。所謂效力待定合同是指已成立的合同生效要件存在瑕疵，須經(jīng)有權(quán)補(bǔ)正人追認(rèn)方為生效的合同。效力待定的要素主要為當(dāng)事人主體資格欠缺，無(wú)權(quán)代理人、無(wú)處分權(quán)人訂立的合同等。

合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或終止后，爭(zhēng)議解決條款依然有效。(注意比較合同終止后有效的條款。)